Решение Нижегородского УФАС России от 17.11.2014 г № 440-ФАС52-07/14

О нарушении законодательства о рекламе, выразившемся в рассылке рекламных СМС-сообщений при отсутствии согласия абонента на их получение

Резолютивная часть решения объявлена 17 ноября 2014 года.
Решение изготовлено в полном объеме 17 ноября 2014 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

Смирнов С.В.	-	председатель Комиссии, заместитель руководителя управления;
Швецова О.Ю.	-	член Комиссии, начальник отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции,
Горбачева О.С.	-	член Комиссии, специалист-эксперт отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции;

рассмотрев дело N 440-ФАС52-07/14, возбужденное в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Нк" (<...>, г. Екатеринбург, ул. <...>) по обращению С.А.В. (<...>, Нижегородская область, р.п. <...>) по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе"), в отсутствие представителей сторон,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области 04.03.2014 г. поступило обращение потребителя рекламы С.А.В. по поводу получения рекламы в виде СМС-сообщения без его согласия, что содержит признаки нарушения части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
С.А.В.является абонентом ЗАО "НС", имеет телефонный номер "8-<...>". Согласно представленному заявителем скриншоту экрана, 04.03.2014 г. в 16 часов 14 минут на номер сотового телефона 8-<...> потребителя рекламы С.А.В. поступило рекламное СМС-сообщение следующего содержания: "Преумножь свой капитал. До 22%% годовых, начиная с 300 т. руб. тлф 8<...>".
Сообщение отправлено с телефонного номера "+7<...>", относящегося к номерной емкости ЗАО "А GSM".
Распространение рекламного сообщения таким способом содержит признаки нарушения части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
С целью установления рекламораспространителя рассматриваемого рекламного СМС-сообщения, Нижегородское УФАС России 25.04.2014 г. направило запрос (исх. N <...>) в адрес ЗАО "А GSM".
В своем ответе от 02.04.2014 г. исх. N <...> ЗАО "А GSM" сообщило, что согласно договору от 01.04.2012 г. N <...> федеральный номер "+7<...>" предоставлен ООО "КТ".
В связи с этим, 18.04.2014 г. в отношении ООО "КТ" возбуждено дело N 440-ФАС52-07/14 по признакам нарушения части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
Представитель ООО "КТ" на заседание комиссии 15.05.2014 г. не явился. Определением от 15 мая 2014 года производство по делу приостановлено для установления местонахождения лица, в действиях которого содержаться признаки нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
В объяснениях по делу (вх. N <...> от 21.05.2014 г.) ООО "КТ" сообщило, что на основании договора N <...> от 01.02.2013 г. отправка указанного сообщения осуществлена ООО "Нк" посредством технического оборудования и программного обеспечения.
Определением от 27 октября 2014 года производство по делу возобновлено, к участию в рассмотрении дела в качестве лица, в действиях которого содержаться признаки нарушения законодательства о рекламе, привлечено ООО "Нк" (<...>, г. Екатеринбург, ул. <...>).
Комиссия Нижегородского УФАС России направила телеграмму (с уведомлением) N <...> от 12.11.2014 г. по адресу регистрации ООО "Нк": <...>, г. Екатеринбург, ул. <...> о времени и месте рассмотрения дела. Согласно уведомлению N <...> от 13.11.2014 г. телеграмма не вручена ООО "Нк", в связи с отсутствием по указанному адресу.
Рассмотрение дела по существу состоялось 17 ноября 2014 года в отсутствие представителя ООО "Нк", уведомленного надлежащим образом.
Изучив материалы дела, представленные документы, Комиссия Нижегородского УФАС России приходит к следующим выводам.
Потребитель рекламы С.А.В. является абонентом ЗАО "НС" и имеет телефонный номер "8-<...>". Согласно представленному заявителем скриншоту экрана, 04.03.2014 г. в 16 часов 14 минут на номер сотового телефона "8-<...>" потребителя рекламы С.А.В. поступило СМС-сообщение следующего содержания: "Преумножь свой капитал. До 22%% годовых, начиная с 300 т. руб. тлф 8<...>". По утверждению С.А.В., он не давал согласие на получение рекламы в виде СМС-сообщений.
Данное сообщение является рекламой, так как отвечает определению, указанному в пункте 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе": реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с пунктом 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе" объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама, пункт 3 этой же статьи определил, что товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Указанное сообщение является рекламой, так как адресовано неопределенному кругу лиц и направлено на привлечение внимания к объекту рекламирования - финансовым услугам, которые в данном случае являются и товаром.
Согласно пункту 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Комиссия Нижегородского УФАС России установила, что у отправителя отсутствует согласие абонента на получение рекламного СМС-сообщения.
В связи с тем, что распространение рекламного сообщения осуществлялось без предварительного согласия адресата, Комиссия Нижегородского УФАС России приходит к выводу, что распространенная реклама противоречит требованиям части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 ФЗ "О рекламе", несет рекламораспространитель.
Пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе" определено, что рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Комиссия Нижегородского УФАС России установила, что рекламораспространителем рекламного сообщения является ООО "Нк".
Таким образом, распространяемая 04.03.2014 г. в 16 часов 14 минут ООО "Нк" реклама в виде СМС-сообщения "Преумножь свой капитал. До 22%% годовых, начиная с 300 т. руб. тлф 8<...>" на телефонный номер "8-<...>" потребителя рекламы С.А.В. без его предварительного согласия, противоречит требованиям части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
В связи с отсутствием сведений о том, что на момент вынесения решения ООО "Нк" прекратило рассылку вышеуказанного рекламного сообщения потребителю рекламы С.А.В., Комиссия Нижегородского УФАС России считает необходимым выдать ООО "Нк" предписание о прекращении нарушения части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 ФЗ "О рекламе", и в соответствии с пунктами 37 - 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 августа 2006 года N 508, Комиссия,
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, распространяемую ООО "Нк" 04.03.2014 г. в 16 часов 14 минут, поскольку она противоречит требованиям части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
2.Выдать ООО "Нк" предписание об устранении выявленного нарушения.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
С.В.СМИРНОВ
Члены Комиссии
О.Ю.ШВЕЦОВА
О.С.ГОРБАЧЕВА
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
ПРЕДПИСАНИЕ
от 17 ноября 2014 г. по делу N 440-ФАС52-07/14-01
О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ
Комиссия Нижегородского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:

Смирнов С.В.	-	председатель Комиссии, заместитель руководителя управления;
Швецова О.Ю.	-	член Комиссии, начальник отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции;
Горбачева О.С.	-	член Комиссии, специалист-эксперт отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции;

на основании своего Решения от 17.11.2014 г. по делу N 440-ФАС52-07/14 о признании ненадлежащей рекламы, распространенной Обществом с ограниченной ответственностью "Нк" (<...>, г. Екатеринбург, ул. <...>), поскольку она противоречит требованиям части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе"), и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 ФЗ "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
Предписывает:
1.ООО "Нк" в трехдневный срок со дня получения данного предписания прекратить нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе", а именно: прекратить рассылку рекламы в виде СМС-сообщения следующего содержания: "Преумножь свой капитал. До 22%% годовых, начиная с 300 т. руб. тлф 8<...>" в адрес потребителя рекламы С.А.В. на телефонный номер 8-<...> без предварительного согласия абонента.
2.ООО "Нк" представить в Нижегородское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 17 декабря 2014 г.
В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Нижегородское УФАС России вправе в соответствии с пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
С.В.СМИРНОВ
Члены Комиссии
О.Ю.ШВЕЦОВА
О.С.ГОРБАЧЕВА