Решение Нижегородского УФАС России от 07.09.2011 г № Б/Н
О нарушении антимонопольного законодательства
Резолютивная часть решения оглашена 24.08.2011
Решение изготовлено в полном объеме 07.09.2011
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
председатель комиссии - Ю.Н. Гребнев, заместитель руководителя управления;
члены комиссии: - Н.В. Литвиненко, начальник отдела контроля естественных монополий;
- Р.Ю. Довгаль, заместитель начальника отдела контроля естественных монополий;
- М.Б. Марков, главный специалист-эксперт отдела контроля естественных монополий,-
с участием:
О.Б. Смирновой - представителя ЗАО «Волгаэнергосбыт» (доверенность (от 09.01.2011 №4);
А.В. Голякова - представителя ЗАО «Волгаэнергосбыт» (доверенность от 01.07.2011 №60);
Г.К. Борисовой - заявителя,-
рассмотрев дело №253-ФАС52-03/11, возбужденное по признакам нарушения закрытым акционерным обществом «Волгаэнергосбыт» (603004, г. Нижний Новгород, ул. Лоскутова, дом 1, ИНН525629349507) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегород-ской области Прокуратурой Автозаводского района города Нижнего Новгорода для рассмотрения в пределах компетенции направлено заявление индивидуальных предпринимателей, осуществляющих свою деятельность на территории указанного района города Нижнего Новгорода, на действия ЗАО «Волгаэнергосбыт», выразившиеся в увеличении в 2011 году стоимости электрической энергии, реализуемой потребителям. Аналогичное заявление на действия указанного гарантирующего поставщика электрической энергии направлено также индивидуальным предпринимателем Борисовой Глафирой Константинов-ной.
В ходе рассмотрения документов, поступивших в Управление, в действиях ЗАО «Волгаэнергосбыт» обнаружены признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» путем применения при расчетах с потребителями за отпущенную электрическую энергию (в частности, оплачивающими электрическую энергию по односта-вочному тарифу в зависимости от диапазона числа часов использования заявленной мощности) предельного уровня свободных нерегулируемых цен, рассчитанных исходя из прогнозных значений, а не средневзвешенной нерегулируемой цены электрической энергии (мощности), рассчитываемой и публикуемой коммерческим оператором оптового рынка.
Руководствуясь пунктом 2 части 2 статьи 39 Федерального закона «О защите конкуренции», антимонопольный орган принял решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ЗАО «Волгаэнергосбыт», о чем на основании части 4 статьи 44 поименованного закона Управлением издан приказ от 13.04.2011 №94 «О возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства».
К участию в деле определениями комиссии от 18 апреля 2011 года и от 12 мая 2011 года привлечены: индивидуальный предприниматель Чижов Е.А. (ул. Красных Партизан, дом 18, кв. 173, г. Нижний Новгород, 603101), индивидуальный предприниматель Борисова Г.К. (ул. Родионова, дом 165, корпус 3, кв. 71, г. Нижний Новгород, 603093), общество с ограниченной ответственностью «Центр-2» (ИНН 5256008311, 603138, г. Нижний Новгород, ул. Политбойцов, дом 12) - в качестве заявителей; ЗАО «Волгаэнергосбыт» (ул. Лоскутова, дом 1, г. Нижний Новгород, 603004) - в качестве ответчика по делу.
Проверив обоснованность доводов, содержащихся в заявлении, письменном объяснении и устных выступлениях присутствующих на заседании комиссии представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, комиссия приходит к следующему.
I.Частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года №135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) за-нимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результа-том которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
ЗАО «Волгаэнергосбыт» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, по позиции «электрическая энергия» с долей более 50 процентов в географических границах, определенных зоной деятельности ЗАО «Волгаэнергосбыт» как гарантирующего поставщика электрической энергии на территории города Нижнего Новгорода (в границах балансовой принадлежности электрических сетей ООО «Энергосети» и ОАО «ГАЗ») (приказ Нижегородского УФАС России от 20.09.2007 №193, решение региональной службы по тарифам Нижегородской области от 23.10.2006 №11/1).
Как следует из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации (пункт 13 постановления от 30.06.2008 №30), установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта производится с учетом его доли на рынке определенного товара. При этом доля признается, если не доказано иное, равной указанной в реестре хозяйствующих субъектов.
Таким образом, в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Федерального закона "О защите конкуренции" ЗАО "Волгаэнергосбыт" занимает доминирующее положение на рынке реализации электрической энергии в географических границах, определенных зоной деятельности ЗАО «Волгаэнергосбыт» как гарантирующего поставщика электрической энергии на территории города Нижнего Новгорода.
С учетом изложенного действия ЗАО «Волгаэнергосбыт» могут быть рассмотрены антимонопольном органом на предмет соответствия требованиям антимонопольного законодательства.
II.Согласно пункту 4 основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530 (далее – основные положения), продажа электрической энергии (мощности) на розничных рынках по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется для снабжения населения и приравненных к нему категорий потребителей. Продажа остальных объемов электрической энергии (мощности) на территориях субъектов Российской Федерации, включенных в ценовые зоны оптового рынка, осуществляется по нерегулируемым ценам в порядке, установленном настоящим документом.
В соответствии с пунктом 108(1) Основных положений предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, за соответствующий расчетный период рассчитываются гарантирующим поставщиком как сумма следующих составляющих:
• средневзвешенная нерегулируемая цена электрической энергии (мощности), рассчитываемая и публикуемая коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с пунктом 111 настоящего документа (ежемесячно рассчитывается и публикуется ОАО «Администратор торговой системы» на сайте www.atsenergo.ru);
• величина платы за услуги, оказание которых неразрывно связано с процессом снабжения потребителей электрической энергией и цены (тарифы) на которые подлежат государственному регулированию, и сбытовой надбавки гарантирующего поставщика, которая рассчитывается и публикуется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с пунктом 111(3) настоящего документа.
Таким образом, несмотря на то, что цены на электроэнергию законодателем именуются «свободными», «нерегулируемыми» для гарантирующего поставщика электрической энергии все слагаемые свободной цены на электрическую энергию, за исключением средневзвешенной свободной цены покупки гарантирующим поставщиком электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, являются фиксированными в течение года и изменяются (увеличиваются) только в январе очередного года (при наступлении срока действия новых тарифов).
Согласно информации, размещенной ЗАО «Волгаэнергосбыт» в соответствии с требованиями действующего законодательства на официальном сайте данного общества (http://www.volgaenergo.ru/potreb/?2429), в январе 2011 года Обществом применены предельные уровни свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию в следующих величинах:
| Таблица №1 (Прогнозные цены) | |||||||
| Наименование групп потребителей | Предельные уровни свободных (нерегулируемых) цен в январе 2011 года*, которые складываются из платы за услуги 1) + средневзвешенные цены покупки на оптовом рынке 2) | Средневзвешенные свободные (нерегулируемые) цены покупки электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии в январе 2011 года** 1) | Итоговая плата за услуги*** 2) | В том числе: | |||
| плата за услуги по передаче электрической энергии (ежегодно устанавливается региональной службой по тарифам Нижегородской области (1) | сбытовая надбавка гарантирующего поставщика электрической энергии (ежегодно устанавливается региональной службой по тарифам Нижегородской области (2) | плата за услуги инфраструктурных организаций (ежегодно устанавливается приказом Федеральной службы по тарифам (3), Протоколом заседаний Некоммерческого партнерства "Совет рынка" | |||||
| 2. Потребители одноставочного тарифа (при годовом числе часов использования заявленной мощности): | |||||||
| низкое напряжение | - Тм от 7000 часов и выше | 4,11478 | 1,57973 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 |
| - Тм 6000-7000 часов | 4,19758 | 1,66252 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| - Тм 5000-6000 часов | 4,30844 | 1,77339 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| - Тм 4000-5000 часов | 4,46456 | 1,92951 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| - Тм 3000-4000 часов | 4,70074 | 2,16569 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| - Тм 2000-3000 часов | 5,09980 | 2,56475 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| - Тм менее 2000 часов | 5,91893 | 3,38388 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| Таблица №2 (Фактические цены) | |||||||
| Наименование групп потребителей | Предельные уровни свободных (нерегулируемых) цен в январе 2011 года*, которые складываются из платы за услуги 1) + средневзвешенные цены покупки на оптовом рынке 2) | Средневзвешенные свободные (нерегулируемые) цены покупки электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии в январе 2011 года** 1) | Итоговая плата за услуги*** 2) | В том числе: | |||
| плата за услуги по передаче электрической энергии (ежегодно устанавливается региональной службой по тарифам Нижегородской области (1) | сбытовая надбавка гарантирующего поставщика электрической энергии (ежегодно устанавливается региональной службой по тарифам Нижегородской области (2) | плата за услуги инфраструктурных организаций (ежегодно устанавливается приказом Федеральной службы по тарифам (3), Протоколом заседаний Некоммерческого партнерства "Совет рынка" | |||||
| 2. Потребители одноставочного тарифа (при годовом числе часов использования заявленной мощности): | |||||||
| низкое напряжение | - Тм от 7001 часов и выше | 3,96849 | 1,43344 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 |
| - Тм 6501-7000 часов | 4,01884 | 1,48379 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| - Тм 6001-6500 часов | 4,05901 | 1,52396 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| - Тм 5501-6000 часов | 4,10625 | 1,57120 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| - Тм 5001-5500 часов | 4,16255 | 1,62750 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| - Тм 4501-5000 часов | 4,23044 | 1,69539 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
| -Тм 4500 и менее | 4,31474 | 1,77969 | 2,53505 | 2,48447 | 0,04747 | 0,00311 | |
* - предельные уровни свободных (нерегулируемых) цен на январь 2011 года, рассчитанные на основе средне-взвешенных нерегулируемых цен оптового рынка электрической энергии на январь 2011 года, опубликованных на официальном сайте ОАО "Администратор торговой системы"
** - средневзвешенные нерегулируемые цены оптового рынка электрической энергии на январь 2011 года, опубликованные на официальном сайте ОАО "Администратор торговой системы"
*** - плата за услуги включает в себя:
1) единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии на территории Нижегородской области на 2011 год установлены решением Региональной службы по тарифам Нижегородской об-ласти № 48/1 от 23.12.2010 г.;
2) сбытовая надбавка ЗАО "Волгаэнергосбыт" на 2011 год установлена решением Региональной службы по тарифам Нижегородской области № 46/2 от 20.12.2010 г.;
3) плата за услуги инфраструктурных организаций, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией, определяется Приказами Федеральной службы по тари-фам №305-э/1 от 16.12.2010 г. и №396-э/1 от 07.12.2010 г., Протоколами заседаний Некоммерческого партнерства «Совет рынка» №35/2010 и №36/2010 от 17.12.2010 г.
4) прогнозные значения свободных (нерегулируемых) цен также опубликованы на указанном сайте (http://www.volgaenergo.ru/potreb/?2022).
Как следует из сравнительного анализа данных, содержащихся в выше-приведенных таблицах, уровень «прогнозных» средневзвешенных цен в значительной степени превышают уровень фактических (предельных) цен на электрическую энергию.
Средневзвешенные нерегулируемые цены оптового рынка электрической энергии, подлежащие применению закрытым акционерным обществом «Волгаэнергосбыт» в январе 2011 года, опубликованы на сайте ОАО «Администратор торговой системы» (далее также – ОАО «АТС») отдельно для данного общества и полностью соответствуют значениям, указанным в Таблице №2. Максимальный уровень средневзвешенной цены составляет 1,77969 руб./кВт*ч.
Между тем, из представленных счетов-фактур (№1834\1\1-1101 от 31.01.2011, №1834\1\1-1102 от 29.02.2011, №1834\1\1-1103 от 31.03.2011, №0510\1\1-1101 от 31.01.2011, 010\1\1 – 1102 от 28.02.2011, №0510\1\1-1103 от 31.03.2011, №0505\1\1-1101 от 31.01.2011, 0505\1\1-1102 от 28.02.2011, 0505\1\1-1103 от 31.03.2011), выставленных ЗАО «Волгаэнергосбыт» заявителям в период с 01.01.2011 по 31.03.2011 следует, что при расчете за отпущенную электрическую энергию ответчик применил прогнозный уровень средневзвешенной свободной цены, равный 3,38388 руб./кВт*ч. В результате чего, стоимость 1 кВт*ч электрической энергии составила 5,91893 руб./кВт*ч. (Таблица №1).
В соответствии с пунктом 111 Основных положений коммерческий оператор оптового рынка в отношении каждого гарантирующего поставщика – участника оптового рынка в соответствии с настоящим документом, правилами оптового рынка электрической энергии и мощности и порядком определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность) определяет и публикует не позднее 4 дней по окончании расчетного периода на своем официальном сайте в сети Интернет следующие составляющие предельных уровней нерегулируемых цен:
дифференцированная по диапазонам числа часов использования мощности средне-взвешенная нерегулируемая цена на электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке;
дифференцированная по зонам суток расчетного периода средневзвешенная нерегули-руемая цена на электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке;
средневзвешенная нерегулируемая цена на электрическую энергию на оптовом рынке;
дифференцированные по часам расчетного периода нерегулируемые цены на электри-ческую энергию;
приходящиеся на один киловатт-час электрической энергии величины разницы пред-варительных требований и обязательств, рассчитанных на оптовом рынке по результа-там конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и конкурентного отбора зая-вок для балансирования системы;
средневзвешенная нерегулируемая цена на мощность на оптовом рынке.
Как следует из пункта 111(1) Основных положений, гарантирующие поставщики, функционирующие на территориях, включенных в неценовые зоны оптового рынка, не позднее 18-го числа месяца, следующего за расчетным, доводят до сведения обслуживаемых ими покупателей электрической энергии регулируемые цены и стоимость электрической энергии (мощности), рассчитанные в соответствии с правилами применения цен (тарифов) на розничных рынках, а также коэффициенты, предусмотренные пунктами 108(3) и 108(4) указанного документа.
Вышеуказанные нормы внесены в Основные положения постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2010 №1242 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам функционирования розничных рынков электрической энергии». Указанное постановление вступило в силу по истечении 7 дней после дня официального опубликования (опубликование в "Собрании законодательства РФ" - 14.03.2011, в "Российской газете" - 16.03.2011) и применяется к правоотношениям, возникшим с 1 января 2011 года.
В связи с тем, что вышеприведенное постановление вносит изменения в порядок определения цены, а также с учетом того, что его положения распространяют свое действие на прошедший период (с 01.01.2011), организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка («НП «Совет рынка») издан временный регламент обеспечения торговли электрической энергией и мощностью на оптовом рынке в январе – феврале 2011 года, в соответствии с которым перенесены сроки публикации средневзвешенных нерегулируемых цен (глава 7 Регламента).
Как следует из письменных пояснений ЗАО «Волгаэнергосбыт» (исх. от 27.06.2011 №б/н), указанный регламент является Приложением №20 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка и является обязательным для исполнения гарантирующими поставщиками, субъектами оптового рынка.
В 2011 году на момент расчета за потребленную электрическую энергию за январь фактические средневзвешенные цены покупки на оптовом рынке не были своевременно опубликованы на сайте ОАО «Адми-нистратор торговой системы» в связи с задержкой по внесению изменений в законодательные акты в области электроэнергетики, которыми регламентируется порядок определения нерегулируемых цен на элек-трическую энергию.
Для расчета средневзвешенных (прогнозных) цен на электрическую энергию ЗАО «Волгаэнергосбыт» использованы фактические данные стоимости электрической энергии за январь 2010 года, проиндексированные на 15%.
Таким образом, прогнозный тариф за потребленную электрическую энергию в январе 2011 года для потребителей на уровне низкого напряжения с диапазоном числа часов использования заявленной мощности менее 2000 часов, составил 5,919 руб./кВт.ч.
В реестрах потребления электрической энергии (№1834\1\1-1101, №1834\1\1-1102, №1834\1\1-1103, №1834\1\1-1104, №1834\1\1-1105, №0510\1\1-1101, №0510\1\1-1102, №0510\1\1-1103, №0510\1\1-1104, №0510\1\1-1105, №0505\1\1-1101, 0505\1\1-1102, №0505\1\1-1103, №0505\1\1-1104, №0505\1\1-1105), прилагаемых к ранее приведенным счетам-фактурам, заявители уведомлены ответчиком о том, что расчеты произведены по прогнозным тарифам и что после опубликования на официальном сайте ОАО «АТС» фактической средневзвешенной цены закупки будет произведен перерасчет за каждый расчетный период.
Фактические средневзвешенные нерегулируемые цены закупки электрической энергии за январь 2011 года опубликованы коммерческим оператором оптового рынка электрической энергии на официальном сайте 4 марта 2011 года.
Перерасчет за январь 2011 года произведен ЗАО «Волгаэнергосбыт» заявителям в счетах – фактурах за март 2011 года (№1834\1\1-1103 от 31.03.2011, №0510\1\1-1103 от 31.03.2011, №0505\1\1-1103 от 31.03.2011).
Расчеты за электрическую энергию с заявителями за период с 01.02.2011 по 30.04.2011 в связи с отсутствием фактических средневзвешенных цен закупки на официальном сайте ОАО «АТС», рассчитаны ЗАО «Волгаэнергосбыт» с использованием прогнозных цен на февраль, март и апрель 2011 года, опубликованных указанным коммерческим оператором.
Фактические средневзвешенные нерегулируемые цены закупки электри-ческой энергии за февраль и март 2011 года были опубликованы на официальном сайте ОАО «АТС» 18 марта 2011 года.
Перерасчет за февраль и март 2011 года произведен ЗАО «Волгаэнергосбыт» заявителям в счетах-фактурах за апрель 2011 года (№1834\1\1-1104 от 30.04.2011, №0510\1\1-1104 от 30.04.2011, №0505\1\1-1104 от 30.04.2011).
Проанализировав содержание условий договоров энергоснабжения, заключенных ЗАО «Волгаэнергосбыт» с ИП Чижовым Е.А. (№0510\1\1 от 01.01.2009), ИП Борисовой Г.К. (№1834\1\1 от 15.03.2010), ООО «Центр-2» (№0505\1\1 от 01.01.2009), а также приложений №1 к ним, содержащих договорные величины потребления электроэнергии и разрешенной мощности на 2011 год (подписанные заявителями и ответчиком), комиссия отмечает, что кроме договорных объемов потребления в приложениях указан также прогнозный тариф на электрическую энергию на 2011 год, составляющий 5,94050 руб./кВт.ч.
Таким образом, участниками по делу еще ранее была согласована величина прогнозного тарифа на электрическую энергию для взаимных расчетов по заключенным договорам энергоснабжения в 2011 году.
В соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возни-кающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" антимонопольному органу, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Федерального закона «О защите конкуренции» и, в частности, определять были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.
В рассматриваемом случае комиссия приходит к выводу о том, что согласование ответчиком по делу с заявителями в договорах энергоснабжения прогнозных значений нерегулируемых цен на 2011 год, превышающих фактически выставленные величины, а также предварительное уведомление о перерасчете ранее выставленных сумм за электрическую энергию и фактический перерасчет, свидетельствуют о совершении ответчиком действий в допустимых пределах осуществления гражданских прав.
Как следствие, в рассматриваемых действиях ЗАО «Волгаэнергосбыт» нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкурен-ции» отсутствует.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 48 Федерального закона «О защите конкуренции» комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии).
С учетом изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, статьей 41, пунктом 2 части 1 статьи 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», комиссия
Решила:
рассмотрение дела №253-ФАС52-03/11 о нарушении антимонопольного законодательства в отношении закрытого акционерного общества «Волгаэнергосбыт» прекратить в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии) данного общества.
Настоящее решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Нижегородской области в течение трех месяцев со дня его принятия.
Председатель комиссии
Ю.Н.Гребнев
Члены комиссии:
Н.В.Литвиненко
Р.Ю.Довгаль
М.Б.Марков