Решение Нижегородского УФАС России от 26.05.2011 г № 398-ФАС52-КТ-41.12-09/05-11(107-ДР)
О нарушении законодательства в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных и муниципальных нужд
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по контролю в сфере размещения заказов в составе:
- Шумилов А.А. - председатель комиссии, заместитель руководителя
управления
- Талялев А.О. - член комиссии, ведущий специалист-эксперт отдела контроля
за размещением государственных заказов
- Рыжов Д.В. - член комиссии, специалист-эксперт отдела контроля за
размещением государственных заказовс участием:
- М.А.П. - представителя администрации <...> (доверенность N <...> от
31.01.2011), члена единой комиссии
- В.Э.Р. - представителя МУ "У" (доверенность N <...> от 25.05.2011)
- К.С.Г. - представителя МУ "У" (доверенность N <...> от 25.05.2011)
- Ч.С.А. - представителя МУ "У" (доверенность N <...> от 25.05.2011)
- Т.В.В. - представителя ООО "М" (доверенность б/н от 10.08.2010)рассмотрев жалобу общества с ограниченной ответственностью "М" (далее также - ООО "М", заявитель) на действия Муниципального учреждения "У" (далее также - заказчик) при размещении заказа на выполнение работ для муниципальных нужд,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области поступила жалоба ООО "М" на действия МУ "У" при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по ремонту сетей ливневой канализации Нагорной и Заречной части города Нижнего Новгорода в 2011 году N <...> (далее по тексту - аукцион в электронной форме).
По мнению заявителя, муниципальный заказчик неправомерно отказался от заключения муниципального контракта с победителем (ООО "М") данного аукциона в электронной форме, что противоречит требованиям Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (далее также - Закон о размещении заказов).
На заседании комиссии Нижегородского УФАС России представитель ООО "М" поддержал изложенную в жалобе позицию и требования в полном объеме.
Представители МУ "У" и представитель администрации города Нижнего Новгорода, одновременно являющийся членом единой комиссии, с доводами, изложенными в жалобе, не согласились, считают, что рассматриваемый открытый аукцион в электронной форме проведен в соответствии с требованиями Закона о размещении заказов.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по контролю в сфере размещения заказов, выслушав доводы лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, исследовав их в совокупности с имеющимися в деле материалами и осуществив внеплановую проверку рассматриваемого размещения заказа в соответствии с требованиями Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 14.11.2007 N 379, пришла к следующим выводам.
1) 01.04.2011 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru и на сайте электронной площадки <...> размещено извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по ремонту сетей ливневой канализации Нагорной части и Заречной части города Нижнего Новгорода в 2011 году и документация об аукционе в электронной форме.
Оператором электронной площадки является открытое акционерное общество "Е" (далее также - ОАО "Е").
Предметом данного размещения заказа является право на заключение муниципального контракта на выполнение работ по ремонту сетей ливневой канализации Нагорной части и Заречной части города Нижнего Новгорода в 2011 году.
Муниципальным заказчиком данного размещения заказа выступает Муниципальное учреждение "У". Начальная (максимальная) цена контракта - 57937255,73 рубля.
2) 28.04.2011 единой комиссией подведены итоги открытого аукциона в электронной форме. Данные итоги зафиксированы в протоколе подведения итогов открытого аукциона в электронной форме N <...> от 28.04.2011.
Согласно протоколу N <...> от 28.04.2011 единая комиссия при рассмотрении вторых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме признала ООО "М" победителем.
Порядок заключения по результатам открытого аукциона в электронной форме контракта установлен статьей 41.12 Закона о размещении заказов, в том числе определены сроки направления заказчиком оператору электронной площадки проекта контракта (часть 2 статьи 41.12), сроки подписания победителем своей электронно-цифровой подписью проекта контракта и направления документа об обеспечении исполнения контракта - пять дней с момента получения участником проекта контракта (часть 4 статьи 41.12).
Частями 19 и 22 статьи 41.12 Закона о размещении заказов установлено, что в случае, если обеспечением исполнения контракта является договор поручительства, контракт может быть заключен только после предоставления участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, подписанного электронно-цифровой подписью победителя договора поручительства, а также соответствующих копий бухгалтерских отчетностей поручителя, представленных в налоговый орган в установленном порядке, а также документов в отношении поручителя, указанных в пунктах 3 и 5 части 2 статьи 41.3 Закона о размещении заказов (копии учредительных документов поручителя и копии документов, подтверждающие полномочия его руководителя).
10.05.2011 заказчиком направлен оператору электронной площадки без электронной цифровой подписи лица, имеющего право действовать от имени заказчика (далее также - ЭЦП), проект контракта, который затем оператором электронной площадки отправлен в адрес ООО "М".
В установленные законодательством сроки (до 15.05.2011) указанным обществом направлен оператору электронной площадки проект контракта, подписанный ЭЦП, а также договор поручительства N <...> от 29.04.2011.
Отношения, связанные с заключением и исполнением договора поручительства, регулируются параграфом 5 главы 3 "Обеспечение исполнения обязательств" ГК РФ. Статьей 361 ГК РФ предусмотрено, что по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. При этом договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.
Таким образом, из системного толкования указанных норм гражданского законодательства следует, что указанный договор является двусторонним договором. Кроме того, по смыслу Закона о размещении заказов, учитывая цели установления обеспечения исполнения контракта, представленный заказчику договор поручительства должен быть на момент его направления победителем аукциона заключенным.
Из анализа преамбулы названного договора поручительства следует, что сторонами по такому договору являются: ООО "Т", ООО "М", а также МУ "У". При этом согласно пункту 2.1 рассматриваемого договора такой договор вступает в силу с момента подписания его сторонами.
Представленный оператору электронной площадки договор поручительства N <...> от 29.04.2011 подписан ООО "Т" и ООО "М".
Следовательно, указанный договор без подписи заказчика - МУ "У" - не может считаться заключенным и, как следствие, надлежащим документом об обеспечении исполнения контракта.
Между тем документ об обеспечении исполнения контракта, оформленный надлежащим образом, является обязательным для предоставления вместе с проектом контракта в силу прямого указания закона (часть 4 статьи 41.12 Закона о размещении заказов).
То есть в установленные законом сроки (до 15.05.2011) ООО "М" не направило оператору электронной площадки подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника размещения заказа, документ об обеспечении исполнения контракта.
Согласно пункту 11 статьи 41.12 Закона о размещении заказов участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, признается уклонившимся от заключения государственного или муниципального контракта в случае, если такой участник открытого аукциона в срок не направил оператору электронной площадки подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника размещения заказа, проект контракта, а также подписанный электронно-цифровой подписью указанного лица документ об обеспечении исполнения контракта при условии, что заказчиком, уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполнения контракта.
Изложенное указывает на наличие безусловных оснований для признания ООО "М" уклонившимся от заключения муниципального контракта по результатам проведения рассматриваемого открытого аукциона в электронной форме.
Таким образом, МУ "У", отказавшись от заключения с ООО "М" контракта, оформив свой отказ протоколом N 1 от 18.05.2011, действовало правомерно и обоснованно.
В связи с этим жалоба ООО "М" не подлежит удовлетворению.
Ссылка заявителя на новый, направленный оператору электронной площадки договор поручительства N <...> от 16.05.2011 (также трехсторонний, где поручителем выступает ОАО "С"), составленный с учетом протокола разногласий N 1 от 16.05.2011 и всех запросов на разъяснения, направленных заказчиком победителю посредством факсимильной связи, не может быть принята во внимание, поскольку действующим законодательством не предусмотрена возможность составления протоколов разногласий к договору поручительства, а также увеличения сроков на представление документа об обеспечении исполнения контракта.
3) В соответствии с частью 4 статьи 60 Закона о размещении заказов уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральным органом исполнительной размещение заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по ремонту сетей ливневой канализации Нагорной части и Заречной части города Нижнего Новгорода в 2011 году было приостановлено до рассмотрения жалобы ООО "М" по существу (уведомление Нижегородского УФАС России от 24.05.2011 N 09/4483).
В связи с тем, что указанная жалоба рассмотрена и признается необоснованной, в целях продолжения размещения указанного заказа возникает необходимость выдачи оператору электронной площадки (ОАО "Е") предписания о прекращении приостановления размещения рассматриваемого заказа.
С учетом изложенного, руководствуясь частью 9 статьи 17, частью 6 статьи 60 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по контролю в сфере размещения заказов
решила:
1.Признать жалобу общества с ограниченной ответственностью "М" на действия Муниципального учреждения "У" при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по ремонту сетей ливневой канализации Нагорной части и Заречной части города Нижнего Новгорода в 2011 году необоснованной.
2.Выдать предписание оператору электронной площадки - открытому акционерному обществу "Е" предписание о прекращении приостановления размещения заказа на выполнение работ по ремонту сетей ливневой канализации Нагорной части и Заречной части города Нижнего Новгорода в 2011 году, извещение о проведении которого размещено на официальном сайте www.zakupki.gov.ru 01.04.2011 (N <...>).
В соответствии с частью 9 статьи 60 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
Приложения
2011-05-26 Приложение к Решению от 26 мая 2011 года № 398-ФАС52-КТ-41.12-09/05-11(107-ДР) Предписание