Решение Нижегородского УФАС России от 11.08.2010 г № 542-ФАС52-ТР-10-03/04-10

О нарушении газоснабжающей организацией антимонопольного законодательства, выразившемся в необоснованном отказе в пуске газа в газопровод

Резолютивная часть решения оглашена 29.07.2010.
В полном объеме решение изготовлено 11.08.2010.
Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в следующем составе:

- Гребнев Ю.Н.    - председатель    комиссии,   заместитель    руководителя
                    управления
- Довгаль Р.Ю.    - член комиссии, заместитель начальника  отдела  контроля
                    естественных монополий
- Марков М.Б.     - член  комиссии,   ведущий   специалист-эксперт   отдела
                    контроля естественных монополий

с участием:

- Г.Н.А.         - представителя ОАО "Н" (доверенность от 31.12.2010 N 602)
- К.А.В.         - представителя ОАО "Н" (доверенность  от 07.05.2010 N 79)
- Т.Л.А.         - представителя ОАО "Н" (доверенность от 31.12.2010 N 603)
- Л.К.А.         - представителя       ОАО     "НТК"    (доверенность    от
                   09.12.2008 N 185)
- А.А.В.          - представителя ЗАО "Б" (доверенность от 11.05.2010 N 75)

рассмотрев дело N 542-ФАС52-ТР-10-03/04-10 по признакам нарушения открытым акционерным обществом "Н" (<...>, город Нижний Новгород, <...>, ИНН <...>) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",
Установила:
В управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области Законодательным Собранием Нижегородской области направлено коллективное заявление жителей деревни Долгово Борского района Нижегородской области (Б.С.Х., З.А.М., К.Н.П., Г.Ф.В., В.М.Г., П.А.П., О.Н.Н., Ш.Ш.З. и Х.А.Ф.) и документы, указывающие на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства в действиях ОАО "Н". Как следует из представленных документов, ОАО "Н" необоснованно отказывает ЗАО "Б" произвести пуск газа в распределительный газопровод, эксплуатируемый ЗАО "Б", через который должно осуществляться газоснабжение домов заявителей. В свою очередь, между заявителями и поставщиком газа (ОАО "НТК") в установленном порядке заключены договоры поставки газа.
В ходе рассмотрения заявления и материалов, поступивших в Управление, в действиях ОАО "Н" управлением Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области обнаружены признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции".
Руководствуясь пунктом 2 части 2 статьи 39 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", антимонопольный орган принял решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО "Н", о чем на основании части 4 статьи 44 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" Управлением издан приказ от 13.04.2010 N 352 "О возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства".
Определением от 27 апреля 2010 года к участию в рассмотрении дела в качестве заинтересованных привлечены следующие лица:
- ОАО "НТК" (<...>, город Нижний Новгород, <...>);
- ЗАО "Б" (<...>, Нижегородская область, г. Бор, <...>);
- депутат Законодательного Собрания Нижегородской области Л.Е.В. (<...>, город Нижний Новгород, <...>).
На заседание комиссии заявители не явились, о месте и времени рассмотрения дела N 542-ФАС52-ТР-10-03/04-10 извещены надлежащим образом, в связи с чем на основании части 2 статьи 45 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" дело рассмотрено в их отсутствие.
На заседании комиссии представители ответчика факт нарушения антимонопольного законодательства не признали, производство по делу просили прекратить.
Комиссия, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, проанализировав материалы дела, приходит к следующему.
1.В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Согласно пункту 1 части 1 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.
Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.
ОАО "Н" на основании договора от 25.12.2009 N 01-16-2208/09Д, заключенного с ОАО "НТК", оказывает услуги по транспортировке газа населению.
В силу пункта 1 статьи 4 Федерального закона "О естественных монополиях" услуги в сфере транспортировки газа по трубопроводам, которые осуществляет ОАО "Н", относятся к деятельности субъектов естественных монополий. Таким образом, услуги в сфере транспортировки газа по трубопроводам осуществляются в состоянии естественной монополии.
В соответствии с пунктом 3 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162, "транспортировка газа" - это перемещение и передача газа по газотранспортной системе.
Пуск газа в газопроводы при вводе в эксплуатацию относится к газоопасным работам. Пуск газа в газовые сети поселений при первичной газификации производится газораспределительной организацией. Присоединение вновь построенных газопроводов к действующим производится только перед пуском газа (пункты 10.1, 10.8 и 10.22 Правил безопасности систем газораспределения и газопотребления, утвержденных постановлением Госгортехнадзора Российской Федерации от 18.03.2003 N 9).
Из положений названных норм следует, что пуск газа в газопроводы является неотъемлемой организационно-технической предпосылкой, необходимой для оказания газораспределительной организацией услуг по транспортировке газа, и осуществляется силами газораспределительной организации. Следовательно, рассматривать услугу по пуску газа в газовые сети изолированно не представляется возможным, поскольку это неотъемлемая составляющая услуг по транспортировке газа.
Согласно части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Таким образом, в силу закона ОАО "Н" занимает доминирующее положение на рынке услуг в сфере транспортировки газа по трубопроводам с долей, равной 100%, в границах присоединенных газовых сетей. С учетом изложенного действия ОАО "Н" могут быть предметом рассмотрения и оценки антимонопольного органа.
2.Как следует из материалов дела, между ОАО "В", заявителем и абонентом, объект которого сдается на охрану, заключается договор об оказании услуг по подключению охранной сигнализации к линии действующего телефона (например, договор от 12.03.2010 N 34). Ежемесячно ответчик выставляет заявителю счета.
24 сентября 2009 года между комитетом по управлению муниципальным имуществом Борского района (концедент) и ЗАО "Б" (концессионер) заключено концессионное соглашение. В соответствии с предметом данного соглашения концессионер (ЗАО "Б") обязуется за свой счет создать недвижимое имущество, право собственности на которое будет принадлежать концеденту (КУМИ Борского района), и осуществлять передачу и распределение природного газа с использованием объекта соглашения. КУМИ Борского района обязуется предоставить ЗАО "Б" сроком на 7 лет права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности. Объектом соглашения явилось создание, эксплуатация, обслуживание системы газораспределения и газоснабжения д. Марково, Вернягово, Торчилино, Долгово, Яблонное, Крутец, Орехово, Скородумки Борского района Нижегородской области.
29 декабря 2009 года приемочная комиссия в составе представителя заказчика - директора МУ "Б", представителя проектной и эксплуатационной организации - ЗАО "Б", государственного инспектора Волжско-Окского Ростехнадзора приняла законченный строительством объект газораспределительной системы (распределительный газопровод в д. Долгово Борского района Нижегородской области). Приемочной комиссией дано заключение о том, что строительно-монтажные работы выполнены в полном объеме в соответствии с требованиями СНиП 42-01-2002 и составлен соответствующий акт.
15 января 2010 года ЗАО "Б" направлено письмо в адрес ОАО "Н" (филиала N 4) с просьбой произвести пуск газа в газопровод высокого давления до ШРП деревни Долгово Борского района Нижегородской области.
Однако от ОАО "Н" получен отказ от выполнения работ по врезке и пуску газа к построенному и сданному в эксплуатацию распределительному газопроводу (письмо ОАО "Н" исх. от 04.02.2010 N 0414-133). Как также следует из письма ОАО "Н" (исх. от 11.02.2010 N 0712-10-5), основанием для отказа в пуске газа данным обществом явилось несоблюдение ЗАО "Б" требования, установленного пунктом 3.3.2 Правил безопасности систем газораспределения и газопотребления, утвержденных постановлением Госгортехнадзора Российской Федерации от 18.03.2003 N 9 (далее - Правила безопасности), а именно: произведение испытания газопровода в присутствии представителя газораспределительной организации.
В материалах дела имеется письмо, направленное ОАО "Н" в адрес ЗАО "Б" и Волжско-Окского управления Ростехнадзора (исх. от 11.03.2010 N 0716-19-51), в котором сообщается о том, что ОАО "Н" является газораспределительной организацией и к участию в испытаниях вновь построенного газопровода в д. Долгово Борского района не привлекалось, в связи с чем работы по пуску газа в газопровод деревни Долгово Борского района будут выполнены после соблюдения пункта 3.3.2 Правил безопасности.
2.1.Правила безопасности систем газораспределения и газопотребления учитывают требования Федерального закона от 21.07.1997 N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов", а также других действующих нормативных правовых актов и нормативно-технических документов (пункт 1.1.1 Правил безопасности).
Частью 1 статьи 5 Федерального закона от 21.07.1997 N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" (далее - Закон о промышленной безопасности) в целях осуществления государственной политики в области промышленной безопасности Президент Российской Федерации или по его поручению Правительство Российской Федерации определяет федеральные органы исполнительной власти в области промышленной безопасности и возлагает на них осуществление соответствующего нормативного регулирования, а также специальных разрешительных, контрольных и надзорных функций в области промышленной безопасности.
В соответствии со статьей 16 Закона о промышленной безопасности федеральный надзор в области промышленной безопасности организуется и осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации в целях проверки выполнения организациями, эксплуатирующими опасные производственные объекты, требований промышленной безопасности. Федеральный надзор в области промышленной безопасности осуществляют федеральный орган исполнительной власти в области промышленной безопасности, его территориальные органы и другие федеральные органы исполнительной власти в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Согласно пункту 1 Положения о Федеральной службе по экологическому, техническому и атомному надзору, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 N 401, Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере безопасного ведения работ, связанных с пользованием недрами, промышленной безопасности.
Кроме того, в соответствии с пунктом 3 Положения о лицензировании эксплуатации взрывопожароопасных производственных объектов, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации 12.08.2008 N 599, Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору осуществляется лицензирование эксплуатации взрывопожароопасных производственных объектов. В соответствии с пунктом 2 данного Положения эксплуатация взрывопожароопасных производственных объектов предусматривает, в частности, выполнение работ и услуг по транспортировке газа на опасных производственных объектах.
Лицензионными требованиями и условиями при эксплуатации взрывопожароопасных производственных объектов являются, в том числе, соблюдение лицензиатом требований промышленной безопасности к эксплуатации опасного производственного объекта, установленных статьей 9 Закона о промышленной безопасности (в частности, организация, эксплуатирующая опасный производственный объект, обязана соблюдать положения Закона о промышленной безопасности, других федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, а также нормативных технических документов в области промышленной безопасности).
В соответствии с пунктом 38 Административного регламента по исполнению Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору государственной функции по лицензированию эксплуатации взрывопожароопасных производственных объектов, утвержденного приказом Минприроды России от 30.07.2009 N 237, исполнение государственной функции включает административную процедуру по контролю за соблюдением лицензиатами эксплуатации взрывопожароопасных производственных объектов лицензионных требований и условий.
Таким образом, Волжско-Окское управление Ростехнадзора осуществляет государственный надзор в области промышленной безопасности, в том числе за соблюдением требований промышленной безопасности организациями, эксплуатирующими опасные производственные объекты, а также осуществляет лицензирование деятельности по эксплуатации взрывопожароопасных производственных объектов и контроль за соблюдением лицензиатами лицензионных требований.
В материалах дела имеется письмо МТУ Ростехнадзора по ПФО (в настоящее время - Волжско-Окское управление Ростехнадзора) (исх. от 01.07.2008 NАК 01/1206), направленное в адрес ЗАО "Б", о том, что МТУ Ростехнадзора по ПФО осуществляет государственный надзор и контроль за деятельностью ЗАО "Б" в области технического обслуживания и ремонта опасных производственных объектов систем газораспределения и газопотребления в соответствии с Правилами безопасности и другими нормативными документами.
Кроме того, в материалах дела имеются письма МТУ Ростехнадзора по ПФО (исх. от 15.12.2008 N АК-01/2331 и от 13.02.2009 N АК-233/09), направленные в адрес ЗАО "Б", в которых МТУ Ростехнадзора по ПФО дает заключение о том, что в соответствии с Правилами безопасности ЗАО "Б" является эксплуатационной (газораспределительной) организацией.
17.07.2009 Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору ЗАО "Б" выдана лицензия N ВП-40-001931 на осуществление деятельности по эксплуатации взрывопожароопасных производственных объектов (транспортирование воспламеняющихся, окисляющих, горючих, взрывчатых веществ, определенных Законом о промышленной безопасности).
2.2.В соответствии с ранее указанным концессионным соглашением от 24 сентября 2009 года ЗАО "Б" как строительная и эксплуатационная (газораспределительная) организация приняло на себя обязательства по созданию, эксплуатации, обслуживанию системы газораспределения и газоснабжения населенных пунктов Борского района Нижегородской области, в том числе и деревни Долгово.
Согласно пункту 7.4 данного концессионного соглашения ЗАО "Б" обязано осуществлять деятельность по эксплуатации объектов соглашения в соответствии с требованиями, установленными законодательством Российской Федерации.
Как указано ранее, 29 декабря 2009 года приемочная комиссия, в состав которой включен представитель территориального органа Ростехнадзора, решила, что строительно-монтажные работы законченного строительством объекта газораспределительной системы газоснабжения деревни Долгово Борского района выполнены ЗАО "Б" в полном объеме в соответствии с проектом и требованиями СНиП 42-01-2002, в связи с чем составлен акт о приеме в эксплуатацию распределительного газопровода деревни Долгово Борского района Нижегородской области.
В письменных пояснениях ОАО "Н", представленных комиссии по рассмотрению настоящего дела (письмо исх. от 23.07.2010 N 0709-04-605), ответчик указывает на то, что ОАО "Н" является газораспределительной организацией и владельцем газопровода, к которому должно быть осуществлено присоединение, соответственно данное общество должно принимать участие в испытаниях построенного ЗАО "Б" распределительного газопровода.
Между тем, как следует из письма Волжско-Окского управления Ростехнадзора (исх. от 30.03.2010 N МБ-565/10), направленного в Законодательное Собрание Нижегородской области, ЗАО "Б" выступает как строительная и эксплуатационная (газораспределительная) организация и проведенных мероприятий по контролю за герметичностью построенной системы газораспределения деревни Долгово Борского района Нижегородской области достаточно.
В соответствии с пунктом 3.3.2 Правил безопасности испытание газопроводов после их монтажа должна производить строительно-монтажная организация в присутствии представителей технадзора заказчика и газораспределительной организации. Результаты испытаний оформляются актом и записью в строительном паспорте.
В материалах дела имеется акт испытания газопровода деревни Долгово Борского района Нижегородской области на герметичность, произведенного 11 декабря 2009 года в присутствии представителя строительно-монтажной организации - ЗАО "Б", технадзора заказчика - ООО "В", представителя эксплуатационной (газораспределительной) организации - ЗАО "Б". В строительном паспорте данного газопровода сделана соответствующая запись о результатах испытаний. При этом в качестве представителя газораспределительной организации присутствовал представитель ЗАО "Б".
В соответствии с пунктом 3.3.42 Правил безопасности приемочная комиссия должна проверить, в частности, проектную и исполнительную документацию. Комиссии предоставляется право проведения повторных испытаний с предоставлением дополнительных заключений.
Поскольку вышеуказанный акт проведения испытания газопровода на герметичность является частью исполнительно-технической документации, проверку которой должна произвести приемочная комиссия до ввода объекта в эксплуатацию, представленный в материалы дела акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы от 29.12.2009, составленный по результатам проверки проектной и исполнительной документации, свидетельствует о соответствии произведенных процедур требованиям Правил безопасности.
Таким образом, ввод распределительного газопровода в деревне Долгово Борского района Нижегородской области в эксплуатацию произведен в соответствии с требованиями Правил безопасности. Проведение повторного испытания газопровода на герметичность в присутствии иной газораспределительной организации, в рассматриваемом случае - ОАО "Н", Правилами безопасности не предусмотрено.
3.Кроме того, в период с 28.01.2010 по 08.02.2010 между жителями деревни Долгово Борского района Нижегородской области (Б.Л.А., Б.С.Х., З.А.М., К.Н.П., Г.Ф.В., В.Н.Г., П.А.П., Ш.Ш.З., Х.А.Ф.) и поставщиком газа (ОАО "НТК") заключены договоры поставки газа.
На основании данных договоров "НТК" выставила счета жителям деревни Долгово Борского района (в частности, З.А.М. и П.А.П.) на оплату услуг за январь 2010 года. В последующем - 2 марта 2010 года - данные счета З.А.М. и П.А.П. оплачены в полном размере. При этом фактически поставка газа не осуществлялась.
В соответствии с пунктом 11 Правил поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан, утвержденных постановлением Правительства от 21.07.2008 N 549, газоснабжающая организация в срок, не превышающий 1 месяц со дня регистрации оферты, осуществляет проверку наличия технической возможности подачи газа заявителю, а также комплектности и правильности оформления представленных документов и достоверности содержащихся в них сведений. Техническая возможность признается наличествующей, если на территории муниципального образования, где расположено помещение (жилой дом), газоснабжение которого необходимо обеспечить, имеется газораспределительная сеть, мощность которой позволяет газоснабжающей организации обеспечить подачу газа во исполнение всех заключенных ею договоров и к которой подключен газопровод, входящий в состав внутридомового газового оборудования заявителя.
Из материалов дела следует и подтверждается письменным пояснением ОАО "НТК" (исх. от 26.07.2010 N 284/ю), что при заключении договоров техническая возможность для поставки газа жителям деревни Долгово имелась, так как на территории муниципального образования Борского района имеется газораспределительная сеть, мощность которой позволяет обеспечить подачу газа во исполнение всех заключенных договоров.
В свою очередь, ввиду необоснованного отказа ОАО "Н" произвести пуск газа в распределительный газопровод деревни Долгово Борского района Нижегородской области, эксплуатируемый ЗАО "Б", газоснабжение жителей деревни Долгово по действующим договорам поставки газа стало невозможным.
Таким образом, в результате необоснованного отказа ОАО "Н" в пуске газа до проведения повторного испытания распределительного газопровода на герметичность жители деревни Долгово Борского района Нижегородской области, заключившие и оплатившие услуги по договорам, не имели возможности получать природный газ (коммунальный ресурс). Следовательно, данные действия ОАО "Н" привели к ущемлению интересов вышеуказанных лиц.
4.В материалах дела также имеется представление прокуратуры Борского района Нижегородской области, вынесенное в отношении ОАО "Н" от 05.04.2010 N 5-2/10 об устранении нарушений антимонопольного законодательства применительно к обстоятельствам рассматриваемого комиссией дела, в соответствии с которым ОАО "Н" предписано принять действенные меры по устранению выявленных нарушений антимонопольного законодательства.
В соответствии с актами испытания газопровода на герметичность 27 и 28 апреля 2010 года произведено повторное испытание распределительного газопровода деревни Долгово Борского района Нижегородской области в присутствии представителя ОАО "Н".
На заседании комиссии представитель ЗАО "Б" пояснил, что пуск газа в распределительный газопровод деревни Долгово Борского района Нижегородской области произведен ОАО "Н" только после проведения вышеуказанных повторных испытаний данного газопровода на герметичность.
С учетом изложенного комиссия приходит к выводу о том, что действия ОАО "Н", выразившиеся в необоснованном требовании о проведении повторного испытания на герметичность распределительного газопровода деревни Долгово Борского района Нижегородской области в присутствии представителя ответчика и отказе от пуска газа в данный газопровод до выполнения ЗАО "Б" данного требования, нарушают часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
В соответствии с частью 1 статьи 50 Федерального закона "О защите конкуренции" по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства комиссия выдает предписание ответчику по делу.
Рассматривая вопрос о возможности выдачи предписания ОАО "Н" о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, комиссия приходит к выводу об отсутствии оснований для его выдачи, поскольку данным обществом произведен пуск газа в распределительный газопровод, через который осуществляется газоснабжение жителей деревни Долгово Борского района Нижегородской области.
С учетом изложенного комиссия, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, статьей 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона "О защите конкуренции",
Решила:
Признать установленным факт нарушения открытым акционерным обществом "Н" (<...>, город Нижний Новгород, <...>, ИНН <...>) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" путем необоснованного требования о проведении повторного испытания на герметичность распределительного газопровода деревни Долгово Борского района Нижегородской области в присутствии представителя ОАО "Н" и отказе от пуска газа в данный газопровод до выполнения ЗАО "Б" данного требования.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в суд или в арбитражный суд.