Решение Нижегородского УФАС России от 20.08.2013 г № 113-ФАС52-07/12
О нарушении законодательства о рекламе, а именно о размещении рекламы, содержащей не соответствующие действительности сведения о том, что рекламируемый объект официально признан
Резолютивная часть решения объявлена 12 августа 2013 года.
Решение изготовлено в полном объеме 20 августа 2013 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
Смирнов С.В. - председатель Комиссии, заместитель руководителя управления; Михайлова Н.В. - член Комиссии, заместитель начальника отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции, Гришков Д.А. - член Комиссии, старший специалист 1 разряда отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции.
рассмотрев дело N 113-ФАС52-07/12, возбужденного в отношении открытого акционерного общества "Р" (юридический адрес: <...>, г. Н.Новгород, ул. <...>; фактический адрес: <...>, г. Н.Новгород, ул. <...>), по обращению ЗАО "Н" (<...>, г. Н.Новгород, ул. <...>) в присутствии представителей:
- ЗАО "Н" генерального директора общества Г.С.В., представителя по доверенности от 09.08.2013 г. N <...> Б.Т.В.;
- М.И.В.;
- ОАО "Р": генерального директора Б.С.Л., представителя по доверенности от 01.03.2012 года Н.В.И.;
Установила:
В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области 30.01.2012 года поступило обращение главного редактора ежедневной городской газеты "Н" по поводу распространения в эфире радиостанции "Е" рекламы так называемых "электрических витаминов", содержащей, по мнению заявителя, признаки нарушения пункта 2 и пункта 9 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
В связи с указанными обстоятельствами, 16 февраля 2012 года Нижегородское УФАС России возбудило дело N 113-ФАС52-07/12 в отношении рекламодателя ОАО "Р" по признакам нарушения пунктов 2 и 9 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
Определением от 26.04.2012 г. производство по делу приостанавливалось до вступления в законную силу решения Нижегородским районным судом по делу N 2-5265/12. Определением от 19.07.2013 г. производство по делу возобновлено.
Определением от 06.08.2013 г. к участию в рассмотрении дела в качестве заинтересованного лица, располагающего сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах привлечена обозреватель ЗАО "Н" М.И.В.
Заслушав доводы представителя заявителя, исследовав имеющиеся в деле доказательства, комиссия приходит к следующим выводам.
Комиссия Нижегородского УФАС России установила, что в октябре - декабре 2011 года и в январе 2012 года в эфире радиостанции "Е" и "Р FM" распространялись рекламные сообщения "Электрических витаминов". Рекламные сообщения содержали следующие утверждения: "...Благодаря электрической природе ощущений, человек, подобно гибридному автомобилю, может вырабатывать и потреблять электрическую энергию. Эта энергия получила название "Электрические витамины". Компания "Р" вывела на рынок инновационную линию полезных привычек с Электрическими витаминами против морщин, лишнего веса, остеохондроза, табачной зависимости. Сказка доктора "Р" "Электрические витамины" была удостоена премии нобелевского лауреата Виталия Гинзбурга....", "Электрические витамины - это электрическая энергия, которую можно получать из ощущений и использовать для сохранения молодости и красоты...", "Электрические витамины являются физиологической потребностью организма...".
В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама, пункт 3 этой же статьи определил, что товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Объектом рекламирования в рекламном сообщении является "Компания "Р" (ОАО "Р"), товаром - "Электрические витамины".
Рекламное сообщение распространялось на основании договора от 10.10.2011 г. N 275/11, заключенного между ОАО "Р" и ЗАО "М".
ОАО "Р" является правообладателем товарных знаков "Электрические витамины" и "E V" согласно свидетельства N 211417 от 23.04.2002 г. (срок действия до 05.11.2021 г.), свидетельства N 211224 от 19.04.2002 г. (срок действия до 19.11.2021 г.). Товарные знаки зарегистрированы в отношении следующих видов товаров (услуг):
08 - бритвы электрические и неэлектрические;
10 - иглы для иглоукалывания, инструменты для электроиглоукалывания, медицинские приборы и инструменты, приборы для косметического массажа, приборы для массажа, физиотерапевтическая аппаратура;
21 - расчески, зубные щетки;
28 - игры с кольцами, тренажеры для тренировок, занятий атлетизмом и гимнастикой, тренажера спортивные для физических упражнений, эспандеры;
42 - массаж, медицинская помощь, салоны красоты, физиотерапия.
Обществом представлены регистрационные удостоверения от 16.10.2002 г., от 04.09.2003 г., от 30.07.2009 г. и декларации соответствия на иглы акупунктурные; сертификаты соответствия от 26.05.2009 г. на массажер для пальцев, колючий коврик - лежак, сертификаты соответствия от 31.07.2010 г. на роликовый массажер и палочку доктора Р.
В ходе рассмотрения дела представители ОАО "Р" сообщили, что словосочетание "электрические витамины", используемое обществом в рекламе, является брендом разнообразной продукции, производящейся обществом. Термином "электрические витамины" называются токи кожно-гальванического происхождения, биологические токи, биоэлектрическая энергия. В контексте рекламных сообщений термин "электрические витамины" является обозначением медицинских инструментов - акупунктурных игл для иглорефлексотерапии, выпускаемых обществом. В приложении N 1 к приказу Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации N 266 от 13.04.2007 г. имеется перечень заболеваний (в том числе остеохондроз, лишний вес и табачная зависимость), при которых показано применение рефлексотерапии. В части фразы "Сказка доктора "Р" была удостоена премии нобелевского лауреата Виталия Гинзбурга" ответчик пояснил, что статья "Сказка физиков" была опубликована в альманахе "И" за 2006 г. В предисловии к альманаху помещено обращение к читателям академика Гинзбурга В.Л., в котором дана высокая оценка всем опубликованным статьям, в том числе и "Сказке физиков". В связи с этим, под премией понимается бесплатная публикация в альманахе.
Комиссией Нижегородского УФАС России установлено, что в Приложение N 2 к приказу Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации N 266 от 13.04.2007 г. "Об утверждении рекомендуемых перечней медицинских показаний и противопоказаний к применению рефлексотерапии в клинической практике" содержится перечень основных медицинских показаний к применению рефлексотерапии, в который включены, в том числе, синдром зависимости от табака, остеохондроз позвоночника с корешковым болевым синдромом, остеохондроз бедра и таза, ожирение и другие виды избыточности питания.
Между тем, из буквального прочтения рекламного сообщения следует, что "Электрические витамины" - это энергия, которую человек вырабатывает и потребляет. А "Компания "Р" вывела на рынок инновационную линию полезных привычек с Электрическими витаминами против морщин, лишнего веса, остеохондроза, табачной зависимости", "Электрические витамины являются физиологической потребностью организма...". Рекламное сообщение не содержит сведений о методе лечения - рефлексотерапии. Доказательств того, что "Электрические витамины" способствуют устранению морщин, лишнего веса, табачной зависимости, остеохондроза либо каким-то иным образом положительно влияют на организм человека не представлено. Также ОАО "Р" не представлено каких-либо доказательств того, что "Электрические витамины являются физиологической потребностью организма...".
Согласно пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
Следовательно, указанное выше рекламное сообщение противоречит требованиям пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
В подтверждение утверждения, изложенного в рекламном сообщении о том, что "Сказка доктора r "Электрические витамины" была удостоена премии нобелевского лауреата Виталия Гинзбурга" ОАО "Р" представило альманах "И" выпуск N 1 за 2006 г., в котором опубликована статья Б.С. "Сказка физиков". В предисловии к альманаху помещено обращение к читателям академика Гинзбурга В.Л., в котором указано, что основу альманаха составили статьи - победители Всероссийского конкурса статей "Высокие технологии: Истоки. Сегодняшний день. Перспективы".
Таким образом, официальное признание получила научно-популярная статья Б.С. "Сказка физиков", посвященная природе электрического тока, а не "Сказка доктора r "Электрические витамины".
Согласно пункта 9 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград.
Рекламное сообщение содержит недостоверные сведения о том, что официальное признание получила "Сказка доктора r "Электрические витамины".
Следовательно, указанное выше рекламное сообщение противоречит требованиям пункта 9 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
В соответствии с частью 6 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
Рекламное сообщение распространялось на основании договора от 10.10.2011 г. N 275/11, заключенного между ОАО "Р" и ЗАО "М".
ОАО "Р" является рекламодателем.
Таким образом, рекламное сообщение ОАО "Р", распространенное в октябре - декабре 2011 года и в январе 2012 года в эфире радиостанции "Е" и "Р FM", противоречит требованиям пункта 2, пункта 9 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
По утверждению представителя ОАО "Р" в настоящее время распространяется иной текст рекламы.
В связи с нераспространением вышеуказанного рекламного сообщения Комиссия Нижегородского УФАС России не выдает предписание о прекращении допущенного нарушения Федерального закона "О рекламе".
Согласно статье 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, допустившее нарушение Федерального закона "О рекламе" не может быть привлечено к административной ответственности по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.
Таким образом, в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности дело об административном правонарушении за вышеуказанное нарушение рекламного законодательства не возбуждается.
В ходе рассмотрения дела Комиссия Нижегородского УФАС России в определениях от 19.07.2013 г. и от 06.08.2013 г. запросила у ОАО "Р" образцы рекламных сообщений, распространяемых всеми способами и договоры с рекламопроизводителями и рекламораспространителями на производство и распространение в настоящее время рекламных сообщений со всеми приложениями и актами выполненных работ (при наличии).
ОАО "Р" представило:
- договор от 01.08.2013 г. N 46, заключенный с ООО "НН Р";
- договор от 01.03.2013 г. N 62/13, заключенный с ЗАО "М".
Согласно представленных документов, в эфире радиостанции "С" в период с марта по август 2013 года, в эфире радиостанции "Еп" в период с марта по май 2013 года распространялось следующее рекламное сообщение: "В арке электрических витаминов напротив <...> вокзала стрелка гальванометра отклоняется тем больше, чем крепче поцелуй или теплее рукопожатие. Арка - это изобретение, ставшее украшением "Сказки физиков электрические витамины". В 2005 году, объявленном ЮНЕСКО годом физики, эта сказка была удостоена премии фонда нобелевского лауреата Виталия Гинзбурга".
Как установлено Комиссией Нижегородского УФАС России, одной из победителей Всероссийского конкурса статей "Высокие технологии: Истоки. Сегодняшний день. Перспективы", получившей премию в виде бесплатной публикации в альманахе "И" выпуск N 1 за 2006 г., стала статья Б.С. "Сказка физиков". Между тем, в рекламном сообщении указывается на то, что удостоена премии фонда нобелевского лауреата Виталия Гинзбурга "Сказка физиков электрические витамины". По мнению Комиссии Нижегородского УФАС России реклама содержит недостоверные сведения, поскольку премии удостоена статья, а не рекламируемые товары ОАО "Р", о чем можно сделать вывод при прослушивании рекламного сообщения.
Таким образом, рекламное сообщение ОАО "Р", распространенное в эфире радиостанции "С" в период с марта по август 2013 года, в эфире радиостанции "Еп" в период с марта по май 2013 года, противоречит требованиям пункта 9 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
Принимая во внимание распространение вышеуказанного рекламного сообщения в настоящий момент, Комиссия Нижегородского УФАС России принимает решение о выдаче предписания об устранении допущенного нарушения.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", и в соответствии с пунктами 37 - 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 августа 2006 года N 508, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу ОАО "Р", распространенное в эфире радиостанции "С" в период с марта по август 2013 года, в эфире радиостанции "Еп" в период с марта по май 2013 года, поскольку она противоречит требованиям пункта 9 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
2.Выдать ОАО "Р" предписания о прекращении распространения ненадлежащей рекламы.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
С.В.СМИРНОВ
Члены комиссии
Н.В.МИХАЙЛОВА
Д.А.ГРИШКОВ
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
ПРЕДПИСАНИЕ
от 20 августа 2013 г. по делу N 113-ФАС52-07/12-01
О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:
Смирнов С.В. - председатель Комиссии, заместитель руководителя управления; Гришков Д.А. - член Комиссии, старший специалист 1 разряда отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции, Михайлова Н.В. - член Комиссии, заместитель начальника отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции,
на основании своего Решения от 20.08.2013 г. по делу N 113-ФАС52-07/13 о признании ненадлежащей рекламы ОАО "Р", распространенное в эфире радиостанции "С" в период с марта по август 2013 года, в эфире радиостанции "Еп" в период с марта по май 2013 года, поскольку она противоречит требованиям пункта 9 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе", и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 августа 2006 года N 508,
Предписывает:
1.ОАО "Р" в срок до 12 сентября 2013 года прекратить нарушение пункта 9 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе", а именно: прекратить распространение рекламного сообщения в эфире радиостанции "С", содержащего не соответствующие действительности сведения об объекте, удостоенном премии фонда нобелевского лауреата Виталия Гинзбурга.
2.ОАО "Р" представить в Нижегородское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания 13 сентября 2013 года.
В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Нижегородское УФАС России вправе, в соответствии с пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного кодекса Российской Федерации
Председатель Комиссии
С.В.СМИРНОВ
Члены комиссии
Д.А.ГРИШКОВ
Н.В.МИХАЙЛОВА
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
ПРЕДПИСАНИЕ
от 20 августа 2013 г. по делу N 113-ФАС52-07/12-02
О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:
Смирнов С.В. - председатель Комиссии, заместитель руководителя управления; Гришков Д.А. - член Комиссии, старший специалист 1 разряда отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции, Михайлова Н.В. - член Комиссии, заместитель начальника отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции,
на основании своего Решения от 20.08.2013 г. по делу N 113-ФАС52-07/13 о признании ненадлежащей рекламы ОАО "Р", распространенное в эфире радиостанции "С" в период с марта по август 2013 года, в эфире радиостанции "Еп" в период с марта по май 2013 года, поскольку она противоречит требованиям пункта 9 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе", и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 августа 2006 года N 508,
Предписывает:
1.ОАО "Р" в срок до 12 сентября 2013 года прекратить нарушение пункта 9 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе", а именно: прекратить распространение рекламного сообщения в эфире радиостанции "Еп", содержащего не соответствующие действительности сведения об объекте, удостоенном премии фонда нобелевского лауреата Виталия Гинзбурга.
2.ОАО "Р" представить в Нижегородское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания 13 сентября 2013 года.
В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Нижегородское УФАС России вправе, в соответствии с пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного кодекса Российской Федерации
Председатель Комиссии
С.В.СМИРНОВ
Члены комиссии
Д.А.ГРИШКОВ
Н.В.МИХАЙЛОВА