Решение Нижегородского УФАС России от 14.12.2012 г № 1496-ФАС52-10/12
О нарушении законодательства о защите конкуренции, а именно о заключении без проведения торгов договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции
Комиссия Нижегородского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель Комиссии: Смирнов С.В. - заместитель руководителя Управления; Члены Комиссии: Корюкина А.В. - начальник отдела контроля органов государственной власти; Калинина Д.В. - специалист-эксперт отдела контроля органов государственной власти; Спиридонова Н.И. - специалист-эксперт отдела контроля органов государственной власти,
рассмотрев дело N 1496-ФАС52-10/12 в отношении Департамента имущественных и земельных отношений администрации городского округа города Бор Нижегородской области (адрес: <...>) по признакам нарушения части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.06 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), в присутствии:
- Н.И.А. - представителя Департамента имущественных и земельных отношений администрации городского округа города Бор Нижегородской области (по доверенности от 23.10.2012 N <...>);
Установила:
В соответствии со статьями 22, 23 Закона о защите конкуренции Нижегородское УФАС России проанализировало документы, представленные администрацией городского округа города Бор Нижегородской области на предмет соблюдения их требованиям антимонопольного законодательства.
По результатам анализа выявлено следующее.
Департаментом имущественных и земельных отношений администрации городского округа город Бор Нижегородской области (далее - Департамент) заключен договор от 01 июля 2011 года N <...> на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций с ООО "М" и на основании него выдано разрешение на размещение рекламной конструкции в виде одностороннего указателя без подсветки по адресу: г. Бор, <...>. Разрешение выдано на срок действия до 30 июня 2016 года.
01 июля 2008 года вступила в силу часть 5.1 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) в соответствии с которой заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований.
Согласно письму администрации городского округа город Бор Нижегородской области торги по продаже прав на установку и эксплуатацию рекламной конструкции не проводились.
Согласно пункту 8 части 1 статьи 15 Закон о защите конкуренции, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям запрещается принимать акты или осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятии актов или осуществления таких действий (бездействия), в частности запрещается создание дискриминационных условий.
Таким образом, действия Департамента содержат признаки нарушения пункта 8 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции в части заключения договора N <...> на установку и эксплуатацию рекламной конструкции без проведения торгов, что может привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.
По признакам нарушения пункта 8 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции Нижегородским УФАС России 29 ноября 2012 года в отношении Департамента возбуждено дело N 1496-ФАС52-10/12.
Рассмотрение дела по существу состоялось 10 декабря 2012 года.
В объяснениях по делу (вх. N <...> от 06.12.2012) Департамент пояснил следующее: Департамент 01.07.2011 г. заключил с ООО "М" договор на установку и эксплуатацию временной рекламной конструкции. В соответствии с пунктом 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 г. N 37 разъяснено, что размещение уличной вывески (таблички) с наименованием юридического лица, как указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота и не является рекламой.
Ответчик сообщил, что сведения, распространение которых по форме и содержанию являются для юридического лица обязательными на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске. Объектом договора от 01.07.2011 г. является знак маршрутного ориентирования, который содержит только информацию о наименовании организации, ее местонахождении и направлении проезда. На основании того, что объект договора не является рекламной конструкцией, Департамент расторг договор на установку временной рекламной конструкции соглашением с ООО "М" от 30.11.2012 г.
Также Департамент представил фотографию рекламной конструкции, содержащую следующую информацию "Ме", <...>.
Изучив материалы дела, заслушав выступления привлеченных по делу лиц, исследовав имеющиеся в деле доказательства, их взаимную связь, достаточность для принятия решения, комиссия приходит к следующим выводам.
Департаментом заключен договор от 01 июля 2011 года N <...> на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций с ООО "М", срок действия договора установлен до 30.06.2016.
На основании вышеуказанного договора выдано разрешение на размещение рекламной конструкции в виде одностороннего указателя без подсветки по адресу: г. Бор, <...>. Разрешение выдано на срок действия до 30 июня 2016 года.
Пунктом 2.1.2 Решения Совета депутатов городского округа города Бор Нижегородской области от 27.03.2012 г. N 18 "Об утверждении положения о порядке размещения рекламных и информационных конструкций на территории городского округа города Бор" (далее - Положение N 18) установлено, что рекламные конструкции - технические средства - носители, предназначенные для распространения рекламно-информационных сообщений, установленные на территории городского округа города Бор и ориентированные на визуальное восприятие потребителями информации.
В объяснениях по делу Департамент ссылается на информационное письмо от 25 декабря 1998 г. N 37 Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе". Ссылка на данное информационное письмо недопустима так как, на момент заключения договора от 01 июля 2011 года N <...> на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций с ООО "М" действовал Федеральный закон от 13.03.2006 года N 38-ФЗ "О рекламе", вступивший в законную силу после опубликования вышеуказанного информационного письма. В настоящее время действует Постановление пленума ВАС РФ от 08.10.2012 г. N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" (далее - Постановление пленума ВАС РФ N 58).
Доводы Департамента о том, что объектом договора от 01.07.2011 г. N <...> на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций в соответствии с приложением к договору является знак маршрутного ориентирования, не принимаются Комиссией по следующему основанию.
Знак маршрутного ориентирования подразумевает под собой информационные щиты, указатели, таблички, схемы, предназначенные для информирования участников дорожного движения о местонахождении объектов и маршрутах движения.
В соответствии с пунктом 12 Постановления Пленума ВАС РФ N 58 в силу пункта 11 Положения о Государственной инспекции безопасности дорожного движения МВД РФ, утвержденного Указом президента Российской Федерации от 15.06.1998 N 71, ГИБДД осуществляет государственный контроль и надзор за соблюдением актов в области обеспечения безопасности дорожного движения, которые регламентируют, в частности, установку и эксплуатацию технических средств организации дорожного движения.
Согласно пункту 12 вышеуказанного Положения установка знака маршрутного ориентирования либо, размещение на таком знаке рекламной информации возможны только по согласованию в установленном порядке с ГИБДД, а информация, размещаемая на данных указателях, должна отвечать требованиям ГОСТа Р 52290-2004.
Департаментом не представлены документы подтверждающие согласование на установку знака маршрутного ориентирования с ГИБДД и соответствие его требованиям ГОСТа Р 52290-2004, следовательно, рассматриваемая конструкция не является знаком маршрутного ориентирования.
В разрешении на размещение рекламной конструкции от 16.11.2011 N 12/11 вид рекламной конструкции расположенной по адресу: г. Бор, <...> обозначен как односторонний указатель без подсветки.
В соответствии с Положением N 18 рекламно-информационные знаки, указатели в виде односторонних или двусторонних конструкций относятся к стационарным конструкциям и характеризуются неизменным местом размещения конструкций в течение длительного срока.
На рассматриваемой конструкции изображено словосочетание "ме" и указано направление в сторону местонахождения соответствующей организации, а именно "<...>".
Вместе с тем, полное наименование рекламодателя (в данном случае также рекламораспространителя) в соответствии с договором от 01 июля 2011 года N <...> на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций является ООО "М".
В связи с этим доводы Департамента о том, что данная рекламная конструкция является уличной вывеской (табличкой) с наименованием юридического лица как указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение несостоятельны.
Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ N 58 не является рекламой размещение наименования организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг, поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей связанных с рекламой.
Однако рассматриваемая конструкция находится не в месте нахождения организации, а лишь содержит указание на такое местонахождение.
Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В связи с тем, что рассматриваемая конструкция содержит информацию, адресованную неопределенному кругу лиц, направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, в данном случае к ООО "М", а также указание на местонахождение соответствующей организации, данная конструкция является рекламой.
В соответствии с частью 5.4 статьи 19 Закона о рекламе временными рекламными конструкциями признаются рекламные конструкции, срок размещения которых обусловлен их функциональным назначением и местом установки (строительные сетки, ограждения строительных площадок, мест торговли и иных подобных мест, другие аналогичные технические средства) и составляет не более чем 12 месяцев,
Договором от 01 июля 2011 года N <...> на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций срок действия договора установлен с 01.07.2011 г. по 30.06.2016 т.е. на 5 лет.
На основании вышеизложенного Комиссия антимонопольного органа приходит к выводу, что рассматриваемая рекламная конструкция не является временной.
01 июля 2008 года вступила в силу часть 5.1 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) в соответствии с которой заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований.
В материалах дела отсутствует конкурсная либо аукционная документация подтверждающая проведение торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности.
Согласно части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий.
В соответствии с решением Совета Депутатов г.о. г. Бор от 10.12.2010 г. N 86 "Об изменении наименования Комитета по управлению муниципальным имуществом Борского района и утверждении положения о Департаменте имущественных и земельных отношений администрации городского округа города Бор Нижегородской области" Департамент входит в структуру и является функциональным органом администрации городского округа город Бор.
Таким образом, действия Департамента нарушают часть 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции в части заключения договора от 01 июля 2011 года N <...> на установку и эксплуатацию рекламной конструкции без проведения торгов, что может привести к ограничению конкуренции.
В дополнение к объяснениям по признакам нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции представитель Департамента представил соглашение от 30.11.2012 г. "О расторжении договора на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций от 01.11.2011 N <...>". Согласно данному соглашению вышеуказанный договор считается расторгнутым с 01.12.2012 г.
Расторжение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции не влечет автоматического аннулирования разрешения на размещение соответствующей рекламной конструкции.
Порядок аннулирования разрешения установлен пунктом 2 частью 18 статьи 19 Закона о рекламе в соответствии с которым решение об аннулировании разрешения принимается органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа в течение месяца с момента направления ему собственником или иным законным владельцем недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, документа, подтверждающего прекращение договора, заключенного между таким собственником или таким владельцем недвижимого имущества и владельцем рекламной конструкции.
Согласно части 21 статьи 19 Закона о рекламе в случае аннулирования разрешения или признания его недействительным владелец рекламной конструкции либо собственник или иной законный владелец соответствующего недвижимого имущества, к которому такая конструкция присоединена, обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца и удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней.
На момент рассмотрения дела по существу, 10 декабря 2012 г., уведомление в администрацию городского округа города Бор о расторжении договора на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций от 01.11.2011 N <...> Департаментом не направлено, рекламная конструкция по адресу: г. Бор, <...> не демонтирована. В связи с этим нарушение антимонопольного законодательства должным образом не устранено.
На основании этого, Комиссией антимонопольного органа было принято решение о выдаче Департаменту предписаний, направленных на полное устранение нарушения антимонопольного законодательства, в частности о направлении уведомления в администрацию городского округа города Бор Нижегородской области о расторжении договора на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций от 01.11.2011 N <...> и принятии законных меры, направленных на демонтаж рекламной конструкции, эксплуатируемой по адресу: г. Бор, <...>.
Согласно части 5 статьи 39 Закона о защите конкуренции, если в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган выявит обстоятельства, свидетельствующие о наличии административного правонарушения, антимонопольный орган возбуждает дело об административном правонарушении в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
На основании вышеизложенного, руководствуясь статьей 23, частями 1, 5 статьи 39, частями 1 - 3 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",
Решила:
1.Признать Департамент имущественных и земельных отношений администрации городского округа города Бор нарушившим части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции.
2.Выдать Департаменту имущественных и земельных отношений администрации городского округа города Бор предписание о направлении уведомления в администрацию городского округа города Бор Нижегородской области о расторжении договора на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций от 01.11.2011 N <...>.
3.Выдать Департаменту имущественных и земельных отношений администрации городского округа города Бор предписание о принятии законных мер, направленных на демонтаж рекламной конструкции, эксплуатируемой по адресу: г. Бор, <...>.
4.Передать материалы уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.9 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Председатель Комиссии
С.В.СМИРНОВ
Члены Комиссии:
А.В.КОРЮКИНА
Д.В.КАЛИНИНА
Н.И.СПИРИДОНОВА
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
ПРЕДПИСАНИЕ
от 10 декабря 2012 г. по делу N 1496-ФАС52-10/12
Комиссия Нижегородского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель Комиссии: Смирнов С.В. - заместитель руководителя управления; Члены Комиссии: Корюкина А.В. - начальник отдела контроля органов государственной власти; Калинина Д.В. - специалист-эксперт отдела контроля органов государственной власти; Спиридонова Н.И. - специалист-эксперт отдела контроля органов государственной власти,
руководствуясь статьей 23, частями 1, 5 статьи 39, частью 4 статьи 41, статьей 50 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) на основании своего Решения от 10 декабря 2012 года по делу N 1496-ФАС52-10/12 о нарушении Департаментом имущественных и земельных отношений администрации г.о. г. Бор Нижегородской области (адрес: <...>) части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции
Предписывает:
Департаменту имущественных и земельных отношений администрации г.о. г. Бор Нижегородской области прекратить нарушение части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, а именно в срок до 21 декабря 2012 года в администрацию г.о. г. Бор направить уведомление о расторжении договора на установку и эксплуатацию временных рекламных конструкций от 01 июля 2011 г. N <...>.
О выполнении настоящего Предписания сообщить в антимонопольный орган не позднее пяти дней со дня его выполнения.
Председатель Комиссии
С.В.СМИРНОВ
Члены Комиссии:
А.В.КОРЮКИНА
Д.В.КАЛИНИНА
Н.И.СПИРИДОНОВА
Предписание может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его выдачи.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного предписания антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить предписание антимонопольного органа.
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
ПРЕДПИСАНИЕ
от 10 декабря 2012 г. по делу N 1496-ФАС52-10/12
Комиссия Нижегородского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель Комиссии: Смирнов С.В. - заместитель руководителя управления; Члены Комиссии: Корюкина А.В. - начальник отдела контроля органов государственной власти; Калинина Д.В. - специалист-эксперт отдела контроля органов государственной власти; Спиридонова Н.И. - специалист-эксперт отдела контроля органов государственной власти,
руководствуясь статьей 23, частями 1, 5 статьи 39, частью 4 статьи 41, статьей 50 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) на основании своего Решения от 10 декабря 2012 года по делу N 1496-ФАС52-10/12 о нарушении Департаментом имущественных и земельных отношений администрации г.о. г. Бор Нижегородской области (адрес: <...>) части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции
Предписывает:
Департаменту имущественных и земельных отношений администрации г.о. г. Бор Нижегородской области прекратить нарушение части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, а именно в срок до 30 января 2013 года принять законные меры, направленные на демонтаж рекламной конструкции, эксплуатируемой по адресу: г. Бор, <...>.
О выполнении настоящего Предписания сообщить в антимонопольный орган не позднее пяти дней со дня его выполнения.
Председатель Комиссии
С.В.СМИРНОВ
Члены Комиссии:
А.В.КОРЮКИНА
Д.В.КАЛИНИНА
Н.И.СПИРИДОНОВА
Предписание может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его выдачи.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного предписания антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить предписание антимонопольного органа.