Решение Нижегородского УФАС России от 28.09.2010 г № 974-ФАС52-АД-14.3-07/09-10
О нарушении законодательства о рекламе, выразившегося в размещении ненадлежащей рекламы биологически активных добавок
Заместитель руководителя управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области Смирнов Сергей Вениаминович, рассмотрев материалы дела N 974-ФАС52-АД-14.3-07/09-10 об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении общества с ограниченной ответственностью "Н" (ИНН <...>, <...>, г. Нижний Новгород, <...>) (далее также - общество), в присутствии представителя общества по доверенности от 05.08.2010 N <...> К.,
Установил:
В ходе осуществления контроля за соблюдением требований рекламного законодательства специалистами Нижегородского УФАС России установлено, что в газете "М" N 1 от 24 июня 2010 года распространялось рекламное сообщение биологически активной добавки "МУЛЬТИМЕН" как средства, оказывающего лечебно-профилактический эффект на эректильную дисфункцию мужчин. Рекламное сообщение содержит признаки нарушения пункта 2 части 3, пункта 6 части 5 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Рекламодателем рекламного сообщения является ООО "Н" в соответствии с договором N 132 на оказание рекламно-информационных услуг от 01.07.2010, заключенного с ООО "У" - учредителем газеты "М".
Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе 08.09.2010, рассмотрев дело N 872-ФАС52-Р-5,25-07/07-10, признала ненадлежащей рекламу ООО "Н", поскольку в ней нарушены требования пункта 2 части 3, пункта 6 части 5 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона "О рекламе".
Уполномоченное должностное лицо управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области 21 сентября 2010 года в отношении ООО "Н" составило протокол N 974-ФАС52-АД-14.3-07/09-10 об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Изучив материалы административного дела, должностное лицо, рассматривающее дело, приходит к следующим выводам.
В газете "М" N 1 от 24 июня 2010 года распространялось рекламное сообщение биологически активной добавки "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН 2".
В рекламном сообщении биологически активной добавки к пище "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН 2" содержится информация, указывающая на комплексное и положительное влияние продукта на организм мужчины, профилактику и восстановление потенции (эректильной дисфункции). В частности, в рекламном сообщении говорится: "Клинически доказана эффективность и безопасность программы МУЛЬТИМЕН при любой этиологии и степени тяжести ЭД. Комплекс МУЛЬТИМЕН эффективно восстанавливает эрекцию мужчины. Активные компоненты МУЛЬТИМЕН, воздействуя комплексно на организм, способствуют замедлению процессов старения, улучшает кровообращение в органах малого таза, способствует укреплению сосудов, повышает стрессоустойчивость, стимулирует половые железы и выработку семени. После прохождения курса у мужчины усиливается эрекция, нормализуется эмоциональное состояние, увеличивается продолжительность и количество половых актов, возникает полноценная длительная эрекция...".
Согласно свидетельству о государственной регистрации N 77.99.23.3.У.5679.6.09 от 08.06.2009, санитарно-эпидемиологического заключения N 77.99.03.003.Т.001520.06.09 от 05.06.2009, выданных Федеральной службой по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, "МУЛЬТИМЕН 2" зарегистрирована как биологически активная добавка к пище, источник ликопина, дополнительный источник витамина E, содержащая йохимбин и аргинин.
Сертификат соответствия системы "МУЛЬТИМЕН" включает БАД к пище "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН-2" и интим-гель "МУЛЬТИМЕН" N МГ Ru.027.П0053 сроком действия с 26.05.2010 по 25.05.2013. Согласно представленному сертификату система "МУЛЬТИМЕН", включающая БАД к пище "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН-2", интим-гель "МУЛЬТИМЕН", способствует улучшению показателей соматического и эмоционального статуса, а также повышению качества сексуальной жизни и может быть использована как для профилактики нарушений половой функции, так и в комплексной терапии этого состояния у мужчин с синдромом хронической усталости.
Сертификат не содержит сведений по такому воздействию на организм БАД к пище "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН-2", которое упоминается в рекламном сообщении, именно, что БАД к пище способствуют замедлению процессов старения, улучшает кровообращение в органах малого таза, способствует укреплению сосудов, повышает стрессоустойчивость, стимулирует половые железы и выработку семени. В рекламном сообщении также отсутствуют сведения о том, что препарат должен использоваться в комплексной терапии.
В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 22.06.1998 N 86-ФЗ "О лекарственных средствах" лекарственные средства - это вещества, применяемые для профилактики, диагностики, лечения болезни, предотвращения беременности, полученные из крови, плазмы крови, а также органов, тканей человека или животного, растений, минералов, методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся также вещества растительного, животного или синтетического происхождения, обладающие фармакологической активностью и предназначенные для производства и изготовления лекарственных средств (фармацевтические субстанции).
Согласно статье 19 Федерального закона от 22.06.1998 N 86-ФЗ "О лекарственных средствах" лекарственные средства могут производиться, продаваться и применяться на территории Российской Федерации, если они зарегистрированы федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление государственного контроля и надзора в сфере обращения лекарственных средств.
Таким образом, закон предусматривает, что именно лекарственные средства могут применяться для профилактики, диагностики и лечения болезни.
Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 30.10.2006 N 736 утвержден Административный регламент Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по исполнению государственной регистрации лекарственных средств. В соответствии с этим регламентом документом, подтверждающим факт государственной регистрации лекарственного средства, является регистрационное удостоверение.
Между тем установлено, что "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН-2" зарегистрирован как биологически активная добавка к пище, дополнительный источник витаминов. Как лекарственное средство данный продукт не зарегистрирован, то есть лекарственным средством не является, что исключает возможность указания в рекламе на его профилактическое и иное восстановительное воздействие на половую функцию.
Комиссия Нижегородского УФАС России полагает, что текст рекламных сообщений свидетельствует о намерении рекламодателя привлечь внимание покупателей к рекламируемому товару именно как к средству, оказывающему профилактическое и лечебное воздействие на эректильную дисфункцию мужчин.
Таким образом, в ходе рассмотрения дела комиссия Нижегородского УФАС России установила, что нет правовых оснований для распространения в рекламе иных сведений о БАД к пище "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН-2", кроме как указанных в свидетельстве о регистрации.
В соответствии с пунктом 6 части 5 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
Рекламное сообщение БАД к пище МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН-2" содержит указание на профилактическое и восстановительное воздействие на эректильную дисфункцию мужчин, устранение проблем импотенции, что противоречит пункту 6 части 5 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
Согласно пункту 1 части 1 статьи 25 Федерального закона "О рекламе" реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна создавать впечатление о том, что они обладают лечебными свойствами. Комиссия Нижегородского УФАС России полагает, что рекламное сообщение в целом создает впечатление, что БАД к пище "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН-2" обладает лечебными свойствами, что противоречит пункту 1 части 1 статьи 25 Федерального закона "О рекламе".
Согласно пункту 2 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его потребительских свойствах. "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН-2" зарегистрирован как биологически активная добавка к пище, дополнительный источник витаминов, документов о том, что БАД к пище "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН-2" восстанавливает эректильную дисфункцию мужчин, не представлено, в связи с чем рекламное сообщение противоречит пункту 2 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
Следовательно, указанное выше рекламное сообщение противоречит требованиям пункта 2 части 3, пункта 6 части 5 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона "О рекламе".
В соответствии с частью 6 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 3, 6 и 7 статьи 5, статьи 25 Федерального закона "О рекламе".
Согласно пункту 5 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Рекламодателем рекламного сообщения биологически активной добавки к пище "МУЛЬТИМЕН", "МУЛЬТИМЕН 2" является ООО "Н" в соответствии с договором N 132 на оказание рекламно-информационных услуг от 01.07.2010.
Таким образом, ООО "Н" нарушены требования 2 части 3, пункта 6 части 5 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона "О рекламе".
Нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Согласно части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
На основании вышеизложенного ООО "Н" нарушены требования части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Объективная сторона правонарушения выразилась в нарушении ООО "Н" как рекламораспространителем пункта 2 части 3, пункта 6 части 5 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона "О рекламе". Факт нарушения требований пункта 2 части 3, пункта 6 части 5 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона "О рекламе" установлен решением N 872-ФАС52-Р-5,25-07/07-10 от 08.09.2010 комиссии Нижегородского УФАС России.
Протокол об административном правонарушении составлен в отношении ООО "Н".
В ходе рассмотрения дела представитель общества не признал нарушение Федерального закона "О рекламе".
Проверяя соблюдение гарантий прав лица, в отношении которого осуществляется производство по делу об административном правонарушении, должностное лицо, рассматривающее дело, приходит к выводу о том, что протокол об административном правонарушении и иные документы составлены в соответствии с процессуальными требованиями Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Срок привлечения ООО "Н" к административной ответственности не истек, других обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, также не установлено.
В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
ООО "Н" профессионально занималось производством и размещением рекламных сообщений. Распространение рекламы биологически активных добавок имеет ряд особенностей, поэтому ООО "Н" должно и могло предвидеть, что распространение не соответствующих действительности сведений, указание на лечебные свойства биологически активной добавки вводит потребителей в заблуждение, что является нарушением рекламного законодательства. Должностное лицо считает доказанной вину ООО "Н" в совершенном административном правонарушении, поскольку общество не предприняло всех зависящих от него мер по соблюдению требований пункта 2 части 3, пункта 6 части 5 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона "О рекламе".
При назначении административного наказания должностное лицо полагает, что в рассматриваемом случае возможно применение минимальной штрафной санкции, так как отягчающих вину обстоятельств не установлено.
Руководствуясь статьями 4.5, 19.8, 23.48, 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, должностное лицо
постановило:
Признать общество с ограниченной ответственностью "Н" (ИНН <...>, <...>, г. Нижний Новгород, <...>) виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить данному юридическому лицу административное наказание в виде штрафа в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей.
ООО "Н" надлежит в 10-дневный срок после уплаты штрафа представить в управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области копию платежного поручения, заверенного банком, с сопроводительным письмом о выполнении настоящего постановления.
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу.
В соответствии с пунктом 3 части 1 и частью 3 статьи 30.1, частью 1 статьи 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях настоящее постановление может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в судебном порядке в течение десяти дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Предупредить ООО "Н" о том, что в соответствии с частью 1 статьи 20.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неуплата административного штрафа в срок, предусмотренный данным Кодексом, влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа.
Сумма административного штрафа должна быть перечислена по следующим реквизитам:
банк получателя - ГРКЦ ГУ Банка России по Нижегородской области, г. Нижний Новгород;
БИК - 042202001; расчетный счет - 40101810400000010002;
получатель - УФК по Нижегородской области (Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области);
код налога - 16111626000010000140;
ИНН 5260041262;
КПП 526001001;
ОКАТО 22401000000.
Назначение платежа - денежное взыскание (штраф) за нарушение законодательства о рекламе, налагаемое федеральным органом государственной власти.
Сумма штрафов за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе и неисполнение предписаний антимонопольного органа зачисляются в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации в следующем порядке:
1) в федеральный бюджет - 40 процентов;
2) в бюджет субъекта Российской Федерации, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, - 60 процентов.
Заместитель руководителя управления
С.В.СМИРНОВ