Решение Нижегородского УФАС России от 11.08.2010 г № Б/Н
По жалобе ИП Павликов А.В.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по контролю в сфере размещения заказов в составе:
- Шумилов А.А. - председатель комиссии, заместитель руководителя управления,
- Суховейко О.Л. - член комиссии, специалист-эксперт отдела контроля за размещением государственных заказов,
- Куприянова И.И. - член комиссии, главный специалист-эксперт отдела контроля за размещением государственных заказов,
с участием:
Елисеевой М.Г. - представителя администрации города Нижнего Новгорода (доверенность №01-194/Д от 21.06.2010),
Лунева В.В. - представителя администрации города Нижнего Новгорода (доверенность №01-470/Д от 30.12.2009), члена единой комиссии,
рассмотрев жалобу индивидуального предпринимателя Павликова Алексея Вениаминовича (далее также – ИП Павликов А.В., заявитель) на действия администрации города Нижнего Новгорода при размещении заказа на оказание услуг для муниципальных нужд,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области поступила жалоба индивидуального предпринимателя Павликова А.В. (далее также – ИП Павликов А.В., заявитель) о нарушении администрацией города Нижнего Новгорода требований законодательства Российской Федерации о размещении заказов при проведении открытого конкурса на право заключения муниципального контракта на оказание услуг по организации питания детей в муниципальных дошкольных образовательных и общеобразовательных учреждениях города Нижнего Новгорода № ОК-295.10 (далее по тексту - открытый конкурс).
По мнению заявителя, администрацией города Нижнего Новгорода был неверно выбран способ размещения заказа, что нарушает требования части 4 статьи 10 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее также - Закон о размещении заказов).
На заседании комиссии Нижегородского УФАС России представители ИП Павликова А.В. с надлежащим образом оформленными полномочиями не присутствовали. Доказательства надлежащего извещения о месте и времени рассмотрения жалобы в материалах дела имеются.
Представители администрации города Нижнего Новгорода с доводами, изложенными в жалобах не согласились, считают, что рассматриваемый заказ размещается в форме открытого конкурса правомерно.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по контролю в сфере размещения заказов, заслушав доводы лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, исследовав их в совокупности с имеющимися в деле материалами, пришла к следующим выводам.
1) 09.07.2010 на официальном сайте www.goszakaz.nnov.ru размещено извещение о проведении открытого конкурса на право заключения государственного контракта на оказание услуг по организации питания детей в муниципальных дошкольных образовательных и общеобразовательных учреждениях города Нижнего Новгорода № ОК-295.10 и документация об аукционе № ОК-295.10 с последующими изменениями.
Государственным заказчиком данного размещения заказа является администрации города Нижнего Новгорода.
Предметом открытого конкурса является право на заключение муниципального контракта на оказание услуг по организации питания детей в муниципальных дошкольных образовательных и общеобразовательных учреждениях города Нижнего Новгорода с начальной (максимальной) ценой контракта – 272745,65916 тыс. руб.
2) По смыслу статьи 506 Гражданского кодекса Российской Федерации договором поставки признается такой договор купли-продажи, по которому продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Из изложенного следует, что квалифицирующими признаками договора поставки являются следующие особенности договора поставки.
Во-первых, в качестве поставщика может выступать лицо, осуществляющее только предпринимательскую деятельность. Наличие такого признака подтверждается понятием участника размещения заказа, содержащимся в разделе III конкурсной документации «Требования к участникам размещения заказа», согласно которому участниками рассматриваемого размещения заказа могут выступать юридические лица или индивидуальные предприниматели, что соответствует положениям части 1 статьи 8 Закона о размещении заказов.
Характерным признаком товаров, поставляемых по договору поставки, является то, что они производятся или закупаются поставщиком.
Приложением №2 к конкурсной документации и пунктом 1.1 проекта контракта установлен перечень услуг, которые должен оказать исполнитель покупателю, среди которых закупка за счет собственных или привлекаемых средств третьих лиц продуктов питания, что соответствует названному признаку товаров.
Перечнем услуг также предусмотрено, что к услугам, оказываемым в рамках муниципального контракта, относятся: обработка и обобщение заявок на обеспечение продуктами питания, хранение продуктов питания, контроль качества продуктов питания, комплектование наборов продуктов питания по заявкам покупателей, организация отпуска и доставка продуктов питания покупателям, включая полный цикл транспортной обработки грузов. Именно такие обязанности возлагаются на поставщика при поставке товаров: отгрузка товаров конкретным получателям, указанным в отгрузочной разнарядке либо в извещении о прикреплении (ст.509, 525 ГК РФ), каковыми в данном случае выступают заявки определенных конкурсной документацией покупателей; поставка в ассортименте, предусмотренном договором, с соблюдением требований к качеству и комплектности (ст.512, 518, 519 ГК РФ), что также имеет место быть в рассматриваемом случае, поскольку ассортимент и комплектность согласовываются сторонами в тех же заявках покупателей, а требование к качеству товаров установлено названной документацией; доставка товаров путем отгрузки их транспортом (ст.510 ГК РФ).
Условие о сроках поставки, являющееся существенным условием договора поставки в соответствии со ст.506 ГК РФ, в рассматриваемом случае также присутствует в конкурсной документации (пункт 7 Информационной карты конкурсной документации (форма №2).
Кроме того, согласно понятию договора поставки покупатель приобретает товары для использования их для предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, то есть для обеспечения своей деятельности.
К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522), если иное не предусмотрено правилами этого Кодекса.
Конкурсной документацией установлен перечень учреждений, подведомственных администрации города Нижнего Новгорода, являющихся покупателями продуктов питания, приобретающими их в целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, то есть для обеспечения своей деятельности.
Таким образом, на основании изложенного можно сделать вывод о том, что предметом контракта, заключаемого по итогам рассматриваемого размещения заказа, является именно поставка продуктов питания, определенных в конкурсной документации.
В силу положений части 3.1 статьи 33 Закона о размещении заказов заказчик, уполномоченный орган вправе принять решение о внесении изменений в извещение о проведении открытого аукциона, не позднее чем за пять дней до даты окончания подачи заявок на участие в аукционе. Изменение предмета аукциона не допускается.
Анализ конкурсной документации с изменениями, внесенными в нее, путем исключения из нее ведомости объемов (Приложение №1) и назвав поставку услугами, не изменяя предмета конкурса, но обязанность по поставке товара осталась в Приложении №2 к конкурсной документации. Кроме того, данный перечень получателей услуг указывает на количество детей, однако конкретное количество объемов питания в конкурсной документации не прописано.
Анализ пункта 4.1 проекта муниципального контракта показал, что цена муниципального контракта определена по результатам открытого конкурса, включает в себя стоимость оказания услуг, стоимость продукции, расходы по расфасовке, доставке продукции, ее погрузке/разгрузки, хранению, выполнению иных обязанностей.
Согласно статье 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия и осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Изучив положения конкурсной документации и условия муниципального контракта, учитывая положения главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, комиссия Нижегородского УФАС России приходит к выводу о том, что в данном случае исполнитель обязан поставить получателю товар, являющийся предметом муниципального контракта (продукты питания). При этом исполнитель не оказывает таким получателям какие-либо услуги, в том содержательно-правовом смысле, который регламентируется статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации. В связи с этим отсутствуют правовые основания для квалификации муниципального контракта как смешанного договора, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, то есть фактически речь идет о поставке товара, а не услуг в смысле понятий законодательства РФ.
3) В соответствии с частью 1 статьи 1 Закона о размещении заказов целью данного закона является обеспечение эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.
В частях 1 и 2 статьи 10 Закона о размещении заказов установлено, что размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме, при этом общим правилом является проведение торгов.
Частью 3 указанной статьи предусмотрено, что решение о способе размещения заказа принимается заказчиком
Согласно части 3 статьи 10 Закона о размещении заказов решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномоченным органом в соответствии с положениями названного закона.
Частью 4 статьи 10 Закона о размещении заказов установлено, что размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, которые соответственно производятся, выполняются, оказываются не по конкретным заявкам заказчика, уполномоченного органа, для которых есть функционирующий рынок и сравнивать которые можно только по их ценам, осуществляется путем проведения аукциона.
Перечни товаров, работ, услуг, размещение заказов соответственно на поставки, выполнение, оказание которых осуществляются путем проведения аукциона, устанавливаются Правительством Российской Федерации. В случае если товары, работы, услуги включены в указанные перечни, размещение заказов на поставки таких товаров, выполнение таких работ, оказание таких услуг для государственных или муниципальных нужд путем проведения конкурса не допускается.
Распоряжением Правительства Российской Федерации №236-р от 27.02.2008 утвержден Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона.
В указанном Перечне содержится указание на пищевые продукты и напитки (код по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, продукции и услуг (ОКДП) ОК 004-93 1500000), размещение заказов на поставку которых должны осуществляться путем проведения аукциона.
Данные продукты классифицируются в кодах 1511000 Мясо и мясные продукты, 1512000 Рыба и рыбные продукты переработанные и консервированные, 1513000 Овощи и фрукты переработанные и т.д., входящих в код 1500000 Пищевые продукты и напитки, что свидетельствует о необходимости размещения заказа на их поставку путем проведения открытого аукциона.
Из изложенного следует, что администрация города Нижнего Новгорода, разместив рассматриваемый заказ путем проведения открытого конкурса, нарушило требования части 4 статьи 10 Закона о размещении заказов, в связи с чем жалоба ИП Павликова А.В. признается обоснованной.
С учетом изложенного, руководствуясь частью 9 статьи 17 и частью 6 статьи 60 Федерального закона №94-ФЗ от 21.07.2005 «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по контролю в сфере размещения заказов
Решила:
1.Признать жалобу индивидуального предпринимателя Павликова Алексея Вениаминовича на действия администрации города Нижнего Новгорода при проведении открытого конкурса на право заключения муниципального контракта на оказание услуг по организации питания детей в муниципальных дошкольных образовательных и общеобразовательных учреждениях города Нижнего Новгорода обоснованной.
2.Признать администрацию города Нижнего Новгорода нарушившей требования части 4 статьи 10 Федерального закона №94-ФЗ от 21.07.2005 «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
3.Выдать администрации города Нижнего Новгорода предписание об устранении допущенных нарушений.
4.Направить материалы дела уполномоченному лицу Нижегородского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела по признакам совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 7.29 КоАП РФ.
Приложения
2010-08-11 Приложение к Решению от 11 августа 2010 года № Б/Н Предписание