Решение Нижегородского УФАС России от 08.02.2010 г № Б/Н

О нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО «Нижегородская сбытовая компания» (заявитель — ОАО «Нижегородская топливно-энергетическая компания»)

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
- Смирнов С.В. - председатель комиссии, заместитель руководителя управления;
- Довгаль Р.Ю. - член комиссии, заместитель начальника отдела контроля естественных монополий;
- Марков М.Б. - член комиссии, ведущий специалист-эксперт отдела контроля естественных монополий;
- Рябухина И.В. - член комиссии, главный государственный инспектор отдела контроля естественных монополий, -
с участием:
Лапина К.А. - представителя ОАО «НТЭК» (доверенность от 09.12.2008 №185);
Климова А.М. - представителя ОАО «Нижегородская сбытовая компания» (доверенность от 31.12.2008 №287);
Ясечко А.А. - представителя ОАО «Нижегородская сбытовая компания» (доверенность от 11.01.2010 №1),
рассмотрев дело №760-ФАС52-ТР-10-03/09-09 по признакам нарушения ОАО «Нижегородская сбытовая компания» (603950, г. Нижний Новгород, ул. Бекетова, дом 3 "В", ИНН5260148520) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области поступило заявление ОАО «Нижегородская топливно-энергетическая компания» (далее также – заявитель) на действия ОАО «Нижегородская сбытовая компания», выразившиеся в нарушении порядка ценообразования на электрическую энергию (в части применения утвержденного уполномоченным органом тарифа).
В ходе рассмотрения документов и материалов, поступивших в Управление, в действиях ОАО «Нижегородская сбытовая компания» Управлением Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области обнаружены признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции».
Руководствуясь пунктом 2 части 2 статьи 39 Федерального закона «О защите конкуренции», антимонопольный орган принял решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО «Нижегородская сбытовая компания», о чем на основании части 4 статьи 44 поименованного закона Управлением издан приказ от 09.09.2009 №360 «О возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства».
Как следует из представленных документов, между ОАО «НТЭК» и ОАО "Нижегородская сбытовая компания" заключен договор энергоснабжения на подачу электрической энергии №0092000/33-6-0412 от 15.06.2001 (далее также – Договор). В соответствии с пунктом 2.1. Договора ОАО «Нижегородская сбытовая компания» «обязуется подавать через присоединенную сеть электрическую энергию и мощность в соответствии с установленными настоящим договором условиями и величинами потребления, указанными в приложении №1 к договору». Пунктом 2.5 Договора предусмотрена обязанность ОАО «НТЭК» по оплате электрической энергии и мощности за расчетный период (месяц) в порядке, установленном приложением №7 к договору, по тарифам, утвержденным Областной энергетической комиссией (в настоящее время – РСТ НО).
10 декабря 2008 года ОАО «НТЭК» направило письмо (исх. от 09.12.2008 №4038) в ОАО «Нижегородская сбытовая компания», содержащее заявку на потребление электрической энергии на 2009 год. В вышеуказанном письме ОАО «НТЭК» просило рассчитать диапазон числа часов использования заявленной мощности по всем объектам (котельным) в соответствии с указанной заявкой или определить расчетную (заявленную) мощность в часы максимальных нагрузок исходя из замеров в зимний режимный день в соответствии с Методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов и цен электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденными приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N20-э/2 (далее - Методические указания).
Письмом (исх. от 10.03.2009 №226/03) ОАО «Нижегородская сбытовая компания» направило в адрес ОАО «НТЭК» подписанные со своей стороны приложения №1 и №5 к Договору, в соответствии с которыми определены договорные величины потребления электрической энергии и величины потребляемой мощности для ОАО «НТЭК». Письмом (исх. от 13.03.2009 №13/215) ОАО «Нижегородская сбытовая компания» также сообщило ОАО «НТЭК» о том, «что расчет диапазона числа часов использования заявленной мощности произведен исходя из фактического потребления электрической энергии за предшествующий расчетному периоду (2008 год) и максимальной мощности по объектам предприятия. В связи с тем, что ОАО «НТЭК» нарушены сроки заявления мощности на период регулирования тарифов на 2009 год, в качестве расчетной мощности принята мощность, разрешенная по договору».
В ответ на вышеуказанное письмо ОАО «НТЭК» письмом (исх. от 01.04.2009 №1058) направило в адрес ОАО «Нижегородская сбытовая компания» приложения №1 и №5 к Договору, подписанные со своей стороны с протоколами разногласий. В вышеуказанном письме ОАО «НТЭК» также сообщило о том, что приложение №1 к Договору оформлено с применением присоединенной, а не заявленной мощности с разбивкой по диапазонам напряжения, что не соответствует Методическим указаниям, а также Информационному письму ФСТ РФ от 12.08.2005 №ДС-4928/14 о применении указанного акта».
В заявлении в антимонопольный орган ОАО «НТЭК» указывает на то, что дальнейшего ответа ОАО «Нижегородская сбытовая компания» не последовало, таким образом, приложения к Договору, определяющие договорные величины потребления электрической энергии, а также стоимость указанного энергоресурса на 2009 год, не согласованы. Вместе с тем диапазон числа часов использования заявленной мощности ОАО «НТЭК», рассчитанный в соответствии с контрольными замерами, произведенными ОАО «НТЭК» в декабре 2008 года, относит данное общество к тарифной группе - от 5000 до 6000 часов.
На заседании комиссии представители ОАО «НТЭК» сообщили о том, что в действиях ОАО «Нижегородская сбытовая компания», квалифицируемых в ранее направленном заявлении ОАО «НТЭК» как противоречащие требованиям антимонопольного законодательства, нарушения отсутствуют. Направление заявления в антимонопольный орган обусловлено, прежде всего, многочисленными ошибками, допущенными сотрудниками юридического отдела ОАО «НТЭК», в ходе толкования и применения норм права в области ценообразования в отношении электрической энергии. В связи с чем производство по делу просили прекратить.
Представители ОАО «Нижегородская сбытовая компания» факт нарушения антимонопольного законодательства также не признали, заявили ходатайство о прекращении рассмотрения дела.
Проверив обоснованность доводов, содержащихся в заявлении, письменном объяснении и устных выступлениях присутствующих на заседании комиссии представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, комиссия приходит к следующему.
I.Частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 №135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
ОАО «Нижегородская сбытовая компания» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов, по позиции «электрическая энергия» с долей более 50 процентов в географических границах, определенных зоной деятельности ОАО «Нижегородская сбытовая компания» как гарантирующего поставщика электрической энергии на территории Нижегородской области (приказ Нижегородского УФАС России от 13.10.2005 №133 (с изменениями, внесенными приказом от 20.09.2007 №193).
Как следует из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации (пункт 13 постановления от 30.06.2008 №30), установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта производится с учетом его доли на рынке определенного товара. При этом доля признается, если не доказано иное, равной указанной в реестре хозяйствующих субъектов.
Таким образом, в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Федерального закона "О защите конкуренции" ОАО "Нижегородская сбытовая компания" занимает доминирующее положение на рынке электрической энергии в географических границах, определенных зоной деятельности ОАО «Нижегородская сбытовая компания» как гарантирующего поставщика электрической энергии на территории Нижегородской области.
С учетом изложенного действия ОАО "Нижегородская сбытовая компания" могут быть предметом оценки антимонопольного органа на соответствие требованиям части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции».
II.В соответствии с пунктом 64 методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 n20-э/2 (далее - методические указания), одноставочный тариф (цена) покупки электрической энергии (мощности), поставляемой потребителям и покупателям - субъектам розничного рынка (Кроме населения), рассчитывается исходя из ставок за электрическую энергию и мощность и дифференцируется в зависимости от числа часов использования заявленной мощности.
Дифференциация устанавливается для следующих диапазонов годового числа часов использования заявленной мощности: от 7000 и выше; от 6000 до 7000 часов; от 5000 до 6000 часов; от 4000 до 5000 часов; от 3000 до 4000 часов; от 2000 до 3000 часов; менее 2000 часов.
В силу пункта 69 Методических указаний годовое число часов использования заявленной мощности определяется посредством деления суммарного годового электропотребления абонента на максимум нагрузки в отчетные часы утреннего и вечернего пика в день годового максимума совмещенного графика ОЭС, учитывая режим работы конкретного предприятия.
Как следует из Информационного письма ФСТ РФ от 12.08.2005 №ДС-4928/14, под заявленной (договорной) мощностью в Методических указаниях ФСТ России рассматривает наибольшую получасовую электрическую мощность, которую потребитель обязуется ежедневно не превышать в часы максимальной нагрузки энергосистемы. Величина заявленной (договорной) мощности, как правило, устанавливается на год с помесячной разбивкой и отражается в договоре. Число часов использования заявленной мощности - отношение фактического годового объема потребления электроэнергии к фактической мощности в часы максимальных нагрузок, определенной в соответствии с замерами в зимний режимный день по данному потребителю.
Как указано в заявлении ОАО «НТЭК» (исх. от 08.05.2009 №1641), 19 декабря 2008 года данным обществом проведены замеры максимальной мощности энергопринимающих устройств объектов данного общества.
Вместе с тем в соответствии с письмом ОАО «НТЭК» (исх. от 11.12.2009 №640-ю) в 2008 году данное общество не направляло в адрес ОАО «Нижегородская сбытовая компания» вышеуказанные данные замеров максимальной мощности в зимний режимный день. В связи с чем, поименованные данные не применялись ОАО «Нижегородская сбытовая компания» при определении диапазона числа часов использования заявленной мощности для ОАО «НТЭК» на 2009 год.
18 августа 2009 года в Управление поступило письмо ОАО «НТЭК», в котором указанное общество сообщило о том, что Арбитражным судом Нижегородской области 13 июля 2009 года вынесено решение по делу №А43-8269/2009-8-228 по иску ОАО «НТЭК» к ОАО «Нижегородская сбытовая компания» «Об урегулировании преддоговорного спора». В соответствии с вышеуказанным решением ОАО «НТЭК» в иске отказано.
Как пояснено на заседании комиссии представителями ОАО «НТЭК», вопросы, рассматриваемые в рамках настоящего дела о нарушении антимонопольного законодательства, были предметом оценки Арбитражного суда Нижегородской области в рамках дела №А43-8269/2009-8-228.
Как также сообщается в вышеуказанном письме, «несмотря на решение Арбитражного суда Нижегородской области об отказе в удовлетворении исковых требований ОАО «НТЭК», ОАО «Нижегородская сбытовая компания» пошло навстречу заявителю в рамках существующих договорных отношений на 2009 год. После переговоров между сторонами достигнуто согласие, оформленное путем подписания дополнительного соглашения к договору №0092000/33-6-0412 от 15.06.2001 на подачу электрической энергии».
Как следует из содержания вышеуказанного дополнительного соглашения, на период с 01.01.2009 по 31.12.2009 для ОАО «НТЭК» установлены следующие диапазоны числа часов использования заявленной мощности: по отопительным котельным – от 3000 до 4000; по котельным с ГВС – от 4000 до 5000. В соответствии с данным соглашением ОАО «Нижегородская сбытовая компания» внесены исправления в счета- фактуры за период с 01.01.2009 по 31.10.2009, выставленные в адрес ОАО «НТЭК».
В ходе анализа содержания вышеуказанных документов установлено, что расчет стоимости электрической энергии за период с 01.01.2009 по 31.10.2009 произведен ОАО «Нижегородская сбытовая компания» исходя из применения тарифных групп для ОАО «НТЭК», соответствующих диапазонам числа часов использования заявленной мощности от 3000 до 4000 часов и от 4000 до 5000 часов.
29 сентября 2009 года в Управление поступило письмо ОАО «НТЭК», в котором данное общество повторно просило «прекратить рассмотрение ранее направленного заявления на действия ОАО «Нижегородская сбытовая компания в связи с отсутствием нарушения прав ОАО «НТЭК», а также в связи с тем, «что все вопросы, связанные с исполнением Договора решаются сторонами в рабочем порядке».
В соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", антимонопольному органу, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Федерального закона «О защите конкуренции», и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.
В рассматриваемом случае комиссия приходит к выводу о том, что действия ОАО «Нижегородская сбытовая компания» совершены в допустимых пределах осуществления гражданских прав.
Вышеуказанный вывод комиссии основан, в частности, на том фактическом обстоятельстве, что ОАО «Нижегородская сбытовая компания» не имело возможности своевременно рассчитать диапазон числа часов использования заявленной мощности в соответствии с Методическими указаниями на 2009 год, поскольку необходимые данные замеров максимальной мощности в адрес данного общества в 2008 году ОАО «НТЭК» не направляло. В отсутствие указанных сведений определение тарифной группы для ОАО «НТЭК» на 2009 год возможно установить только по согласованному сторонами диапазону числа часов использования заявленной мощности, что и было осуществлено в гражданско-правовом порядке.
Вышеуказанное обстоятельство, а также положения вышеприведенных процессуальных норм антимонопольного законодательства свидетельствуют об отсутствии в рассматриваемых действиях ОАО «Нижегородская сбытовая компания» нарушения антимонопольного законодательства.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 48 Федерального закона «О защите конкуренции» комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии).
С учетом изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, статьей 41, пунктом 2 части 1 статьи 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», комиссия
Решила:
производство по делу №760-ФАС52-ТР-10-03/09-09 о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО «Нижегородская сбытовая компания» прекратить в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии) данного общества.
Настоящее решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Нижегородской области в течение трех месяцев со дня его принятия.
Председатель комиссии
С.В. Смирнов
Члены комиссии:
Р.Ю. Довгаль
И.В. Рябухина
М.Б. Марков